{"id":102091,"date":"2023-01-11T23:26:10","date_gmt":"2023-01-11T22:26:10","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=102091"},"modified":"2023-01-11T23:45:46","modified_gmt":"2023-01-11T22:45:46","slug":"guardador-de-hecho-su-desenvolvimiento-practico","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oficina-notarial\/otros-temas\/guardador-de-hecho-su-desenvolvimiento-practico\/","title":{"rendered":"Guardador de hecho. Su desenvolvimiento pr\u00e1ctico."},"content":{"rendered":"

GUARDADOR DE HECHO: SU DESENVOLVIMIENTO PR\u00c1CTICO.<\/strong><\/span><\/h1>\n

Inmaculada Espi\u00f1eira, notaria de Santiago de Compostela.<\/h2>\n

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Interacci\u00f3n Fiscal\u00eda y Notar\u00eda.<\/h2>\n

Los fiscales especialistas en materia de discapacidad aplican una praxis que comparto plenamente, si una persona pudiera precisar de apoyo o asistencia en el ejercicio de su capacidad, en la toma de decisiones y\/o en el aspecto personal o de salud y tras recabar informes para averiguar su actual situaci\u00f3n personal, familiar y social llegasen a la convicci\u00f3n que recibe la ayuda que precisa a nivel tanto patrimonial como afectivo de los familiares, no adoptan medidas judiciales de apoyo en el ejercicio de la capacidad jur\u00eddica y dejan que la persona que viniera ejerciendo adecuadamente la guarda de hecho contin\u00fae en el ejercicio de su funci\u00f3n, tal como disponen los art\u00edculos 250<\/a> y 263 CC<\/a>.<\/p>\n

\u00a0Esta decisi\u00f3n se materializa a trav\u00e9s de las diligencias preprocesales las cuales resultan id\u00f3neas -como se\u00f1ala la Fiscal\u00eda- para acometer el estudio individualizado sobre la procedencia de promover acciones tendentes a proveer los apoyos que pueda precisar una persona con discapacidad para el ejercicio de su capacidad jur\u00eddica, ya sea en el \u00e1mbito personal como el patrimonial e igualmente sirven para recabar informaci\u00f3n sobre el ejercicio de las medidas de apoyo legales o judiciales de que ya se disponga (p\u00e1rrafo segundo del art. 270 CC<\/a>), as\u00ed como para conocer de los obst\u00e1culos que el guardador de hecho pueda encontrar para el correcto desarrollo de sus funciones.<\/p>\n

Aquellas diligencias preprocesales, ya sean de nueva incoaci\u00f3n, ya se encuentren en tramitaci\u00f3n, cuyo objeto sea la procedencia de promover acciones tendentes a proveer los apoyos que pueda precisar una persona con discapacidad para el ejercicio de su capacidad jur\u00eddica, deber\u00e1n ir dirigidas a apreciar la necesidad de instituir un apoyo judicial con car\u00e1cter estable, por insuficiencia o ineficacia del medio social y familiar para prest\u00e1rselos de manera informal mediante una guarda de hecho. Tambi\u00e9n deber\u00e1n valorar la intensidad de los apoyos, dado que estos habr\u00e1n de ser proporcionados y adaptados a las circunstancias de la persona, para lo cual se recabar\u00e1 informaci\u00f3n multidisciplinar, se\u00f1ala la Fiscal\u00eda General del Estado en las Conclusiones de las jornadas de fiscales especialistas de las secciones de atenci\u00f3n a personas con discapacidad y mayores, celebradas en Madrid los d\u00edas 27 y 28 de septiembre de 2021.<\/p>\n

En estas diligencias y para facilitar la actuaci\u00f3n del guardador se reproduce (explicando) el texto del art\u00edculo 264 CC<\/a> exponiendo que la persona que ejerza la guarda de hecho NO<\/strong> necesita solicitar ni obtener autorizaci\u00f3n judicial para, entre otros:<\/p>\n

–\u00a0 Actos m\u00e9dicos.<\/strong> En el \u00e1mbito de la salud el guardador de hecho se encuentra asimilado al \u201ccuidador principal\u201d, \u201callegado\u201d o \u201cpersona vinculada por razones familiares o de hecho\u201d, arts. 5.3<\/a> y 9.2<\/a> de la Ley 41\/2002, de 14 de noviembre, b\u00e1sica reguladora de la autonom\u00eda personal y derechos y obligaciones en materia de informaci\u00f3n y documentaci\u00f3n cl\u00ednica<\/p>\n

–\u00a0 Solicitud de prestaciones econ\u00f3micas<\/strong> a favor de la persona con discapacidad, siempre que esta no suponga un cambio significativo en la forma de vida de la persona con discapacidad; como la solicitud de pensiones, recursos sociales, centros de d\u00eda, ayuda a domicilio, matriculaciones en talleres ocupacionales.<\/p>\n

–\u00a0 Realizar actos jur\u00eddicos<\/strong> sobre bienes de la persona con discapacidad que tengan escasa relevancia econ\u00f3mica<\/strong> y carezcan de especial significado personal o familiar (art. 264.3 CC<\/a>). La determinaci\u00f3n de cu\u00e1les sean estos actos depender\u00e1 del caso concreto, por lo que resulta necesario tener en cuenta el contexto personal, su modo de vida, ingresos (la fiscal\u00eda nos recuerda que atender al \u201chist\u00f3rico bancario\u201d puede resultar revelador a esos efectos), etc.<\/p>\n

Y se hace constar que seg\u00fan regulan los art\u00edculos 264<\/a> y 287 del CC<\/a>, en el caso de que sea necesario para la persona con discapacidad realizar por el guardador de hecho entre otros actos una venta de un bien inmueble<\/strong>, arrendamiento<\/strong> por tiempo superior a seis a\u00f1os, ingreso no voluntario<\/strong> en un centro residencial, realizar gastos extraordinarios, suscribir un contrato de renta vitalicia o seguro de vida con aportaciones econ\u00f3micas relevantes, aceptar una herencia sin beneficio de inventario, debe el guardador de hecho pedir autorizaci\u00f3n<\/strong> judicial <\/strong>ante el juzgado competente, el del lugar donde reside la persona con discapacidad, para realizar dichos actos.<\/p>\n

Podemos plantearnos qu\u00e9 funciones competen al notario<\/strong> ante la actuaci\u00f3n de un guardador de hecho; a mi juicio, son m\u00faltiples:<\/p>\n

1.- En materia de actos jur\u00eddicos:<\/strong> Delimitar qu\u00e9 tipo de apoyo presta el guardador de hecho cuando la persona con discapacidad realiza un acto jur\u00eddico porque, si bien todo guardador de hecho debe atender a la voluntad, deseos y preferencias de la persona a la que presta apoyo, este es un t\u00e9rmino amplio que engloba todo tipo de actuaciones desde el acompa\u00f1amiento amistoso, la ayuda t\u00e9cnica en la comunicaci\u00f3n de declaraciones de voluntad, la ruptura de barreras arquitect\u00f3nicas y de todo tipo, el consejo, o incluso la toma de decisiones delegadas por la persona con discapacidad.<\/p>\n

Por tanto, si la actuaci\u00f3n del guardador es representativa<\/strong> (salvo para los actos que se enumeran en el art\u00edculo 264<\/a> ya expresados) necesitar\u00e1 autorizaci\u00f3n judicial<\/strong> y, en todo caso, para los actos del art\u00edculo 287 CC<\/a> pues aunque una determinada venta de inmueble -pensemos en un inmueble r\u00fastico y de escaso valor- pueda tener escasa relevancia econ\u00f3mica y carecer de especial significado personal o familiar, el art\u00edculo 287 CC<\/a> impone al guardador de hecho que ejerza funciones representativas la necesidad de recabar autorizaci\u00f3n judicial. Si compareciendo la persona con discapacidad el notario es consciente que pese el apoyo institucional que el mismo presta y el auxilio, apoyo o asistencia del guardador u otro medio t\u00e9cnico o humano no bastan o no son suficientes par que la persona con discapacidad pueda conformar o expresar su voluntad de tal modo que haga tr\u00e1nsito la asistencia o auxilio del guardador a una intervenci\u00f3n de este, complementando el ejercicio de la capacidad jur\u00eddica y consintiendo, y siendo el consentimiento del guardador determinante recabar\u00e1 autorizaci\u00f3n judicial salvo para los actos previstos en el art\u00edculo 264 ya rese\u00f1ados porque en puridad hay una delegaci\u00f3n en la toma de decisiones haciendo tr\u00e1nsito a un guardador de hecho representativo.<\/p>\n

\u00a02.- <\/strong>El notario puede autorizar, en su caso, un Acta de Notoriedad<\/strong> para determinar qui\u00e9n es el guardador de hecho<\/strong> de una persona que precisa apoyo para el ejercicio de su capacidad y cabr\u00eda plantearse c\u00f3mo debe actuar el notario para emitir un juicio acerca de la notoriedad de que una persona es guardadora de hecho de otra que precisa apoyo en el ejercicio de su capacidad.<\/p>\n

El acta de notoriedad tienen una doble finalidad<\/strong> comprobar la certeza de hechos y declarar, no existiendo controversia, el derecho aplicable a la situaci\u00f3n que se ofrece como notoria; el acta re\u00fane en sus diversas diligencias una serie de antecedentes, documentos, testimonios destinados a probar hechos y otros dirigidos a que el notario forme el juicio de notoriedad. La audiencia y declaraci\u00f3n de la persona con discapacidad es fundamental si es posible, como lo es determinar con qui\u00e9n convive y su entorno cercano; el notario puede recabar informes a distintos organismos y solicitar declaraciones de testigos; todo ello facilita que el notario pueda comprobar y fijar el hecho notorio de que una persona es guardador de hecho de otra.\u00a0\u00a0\u00a0\u00a0 \u00a0<\/p>\n

3.-<\/strong> Si la discapacidad de la persona lo permite y puede conformar y expresar libremente su voluntad, una escritura de medida de apoyo o un poder<\/strong> pueden ser medidas adecuadas para dotar de mayor seguridad al tr\u00e1fico jur\u00eddico siempre teniendo en cuenta que la persona con discapacidad debe participar, en la medida en que sea posible, en la toma de decisiones que le afecten, pues es objetivo de la ley fomentar la autonom\u00eda personal y potenciar las habilidades de cada persona.<\/p>\n

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ENLACES:\u00a0<\/strong><\/span><\/h2>\n