{"id":107274,"date":"2023-07-09T11:06:32","date_gmt":"2023-07-09T09:06:32","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=107274"},"modified":"2024-04-12T20:07:04","modified_gmt":"2024-04-12T18:07:04","slug":"resumen-del-real-decreto-ley-5-2023-de-28-de-junio","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/normas\/destacadas\/resumen-del-real-decreto-ley-5-2023-de-28-de-junio\/","title":{"rendered":"Resumen del Real Decreto Ley 5\/2023, de 28 de junio."},"content":{"rendered":"

RESUMEN DEL RDLEY 5\/2023, DE 28 DE JUNIO: MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Y OTRAS MEDIDAS<\/span><\/h1>\n

(DEL LIBRO PRIMERO, S\u00d3LO RESUMEN DE URGENCIA)<\/h2>\n

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Real Decreto-ley 5\/2023, de 28 de junio, por el que se adoptan y prorrogan determinadas medidas de respuesta a las consecuencias econ\u00f3micas y sociales de la Guerra de Ucrania, de apoyo a la reconstrucci\u00f3n de la isla de La Palma y a otras situaciones de vulnerabilidad; de transposici\u00f3n de Directivas de la Uni\u00f3n Europea en materia de modificaciones estructurales de sociedades mercantiles y conciliaci\u00f3n de la vida familiar y la vida profesional de los progenitores y los cuidadores; y de ejecuci\u00f3n y cumplimiento del Derecho de la Uni\u00f3n Europea.<\/a><\/p>\n

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Nota previa y Resumen en breve.<\/span><\/strong><\/h6>\n

Nota previa:<\/strong><\/span><\/p>\n

Ante la complejidad y extensi\u00f3n del Libro I, dedicado a las Medidas Estructurales, de momento, Jos\u00e9 \u00c1ngel Garc\u00eda Valdecasas hace un breve resumen de urgencia del mismo, que se completar\u00e1 m\u00e1s adelante. Se resume el resto del contenido de este RDLey, que toca much\u00edsimos palos, hasta el punto de que el \u00abGobierno-Legislador\u00bb lo ha ordenado en libros, algo ins\u00f3lita en el contenido de un real decreto ley que solo puede dictarse \u00aben caso de extraordinaria y urgente necesidad\u00bb por imperativo del articulo 86 de la Constituci\u00f3n<\/a>. En esta ocasi\u00f3n, la \u00abextraordinaria y urgente necesidad\u00bb se extiende a 226 art\u00edculos (m\u00e1s las \u00faltimas disposiciones) y 224 p\u00e1ginas de BOE. Pendiente de convalidaci\u00f3n por la Diputaci\u00f3n Permanente del Congreso de los Diputados.<\/p>\n

Resumen en breve.\u00a0<\/span><\/strong><\/h2>\n

transposici\u00f3n de Directivas de la Uni\u00f3n Europea en materia de modificaciones estructurales de sociedades mercantiles. Permisos de trabajo, adaptaci\u00f3n de la jornada laboral y permiso parental espec\u00edfico. Se restringe el acceso al Registro de Titularidades Reales. Menos limitaciones a las VTC. Suspensi\u00f3n de desahucios y lanzamientos. Bonos garantizados. Deducci\u00f3n IRPF e IS por adquirir veh\u00edculos el\u00e9ctricos. Avales parciales para adquisici\u00f3n de vivienda habitual por j\u00f3venes y familias con menores. Derecho al olvido oncol\u00f3gico en contrataci\u00f3n bancaria y de seguros. Reformas procesales sobre conciliaci\u00f3n de la vida familiar y laboral y para agilizar los recursos de casaci\u00f3n. Modificaci\u00f3n de la Ley de Sociedades de Capital y de la Ley Concursal…<\/span><\/p>\n

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LIBRO PRIMERO. Modificaciones estructurales de sociedades mercantiles<\/span><\/h6>\n

El libro primero<\/strong> del Real Decreto-ley 5\/2023, de 28 de junio<\/strong>, en lo que se refiere a la transposici\u00f3n de Directivas de la Uni\u00f3n Europea en materia de modificaciones estructurales de sociedades mercantiles deroga<\/strong> de forma expresa la anterior Ley sobre esta materia, la Ley 3\/2009, y aprueba una nueva Ley<\/strong> que contiene una regulaci\u00f3n global de todas las modificaciones estructurales, es decir la transformaci\u00f3n, la fusi\u00f3n, la escisi\u00f3n, la cesi\u00f3n global de activo y pasivo, y ello tanto en su \u00e1mbito interno, como intracomunitario o en relaci\u00f3n a terceros pa\u00edses.<\/p>\n

Se transpone as\u00ed al ordenamiento jur\u00eddico espa\u00f1ol la Directiva (UE) 2019\/2121 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 27 de noviembre de 2019, en lo que ata\u00f1e a las transformaciones, fusiones y escisiones transfronterizas intracomunitarias.<\/p>\n

Su estructura se hace en cuatro t\u00edtulos que se ocupan respectivamente de disposiciones preliminares relativas a las limitaciones y exclusiones aplicables a las distintas operaciones de modificaci\u00f3n estructural reguladas, un t\u00edtulo primero que regula de forma novedosa las disposiciones comunes aplicables a todas las modificaciones estructurales, sin distinci\u00f3n de que sean operaciones internas o transfronterizas, un t\u00edtulo II, que contiene las normas espec\u00edficas para cada una de las modificaciones estructurales con armonizaci\u00f3n de su r\u00e9gimen al de las modificaciones estructurales transfronterizas y en algunas ocasiones con cambio de su denominaci\u00f3n, como es el caso del traslado internacional del domicilio,\u00a0 y con dos tipos de fusiones simplificadas. Ello se hace as\u00ed pues no se aprecia motivo alguno que justifique una regulaci\u00f3n diferente para las fusiones internas y para las fusiones transfronterizas. Igualmente, la simplificaci\u00f3n de requisitos que la Directiva establece respecto de la escisi\u00f3n por segregaci\u00f3n transfronteriza aconseja no sujetar a las segregaciones internas a mayores requisitos que las operaciones transfronterizas.<\/p>\n

Por su parte, las modificaciones estructurales transfronterizas se abordan en el t\u00edtulo III, relativo a las intraeuropeas(UE y EEE), y en el t\u00edtulo IV a las extraeuropeas, justificando esta \u00faltima regulaci\u00f3n por el elevado n\u00famero de operaciones que se dan en este \u00e1mbito, algo que desconoc\u00edamos hasta este momento..<\/p>\n

Es de destacar el gran protagonismo que el Registro Mercantil<\/strong> tiene respecto de todas estas operaciones. As\u00ed citamos el certificado previo del Registro en las operaciones intraeuropeas, aplicable tambi\u00e9n a las extraeuropeas, el cual debe acompa\u00f1arse de informaci\u00f3n sobre el cumplimiento de las obligaciones debidas por la sociedad a organismos p\u00fablicos.<\/p>\n

En el Pre\u00e1mbulo del RDleg se se\u00f1ala que el registrador en su funci\u00f3n de control de legalidad, en caso de sospecha de abuso o fraude<\/strong>, podr\u00e1 adem\u00e1s \u201crequerir al organismo o entidad p\u00fablica que corresponda la informaci\u00f3n adicional que considere necesaria, en particular sobre el estado de cumplimiento por la sociedad de sus obligaciones\u201d en cualesquiera de las \u00e1reas de las AAPP con competencia, seg\u00fan la materia de que se trate.<\/p>\n

Igualmente, el registrador mercantil podr\u00e1 \u201csolicitar informaci\u00f3n, en su caso, a las autoridades competentes del Estado de destino, cuyo Derecho regir\u00e1 la sociedad resultante de la operaci\u00f3n. Es decir, como especifica el Pre\u00e1mbulo de lo que se trata es de garantizar que \u201cla sociedad que efect\u00faa la modificaci\u00f3n estructural cumpla sus obligaciones\u201d.<\/p>\n

Adem\u00e1s, se dota a los acreedores, p\u00fablicos y privados, de las necesarias garant\u00edas y \u201cse les da conocimiento previo de la operaci\u00f3n concreta y, adem\u00e1s, se garantiza en el articulado la aplicaci\u00f3n del Derecho interno respecto al cumplimiento y garant\u00eda de tales obligaciones\u201d.<\/p>\n

En el mismo sentido en las \u201coperaciones transfronterizas los trabajadores se ven protegidos tanto en sus derechos de informaci\u00f3n y consulta, como en sus derechos, cuando existan, de participaci\u00f3n o cogesti\u00f3n en los \u00f3rganos de direcci\u00f3n o control\u201d.<\/p>\n

Y para completar las importantes funciones que en las fusiones transfronterizas se atribuye el Registro Mercantil, se le confiere la facultad discrecional, lo que puede dar lugar a problemas, de que si \u201cdurante el control de legalidad tuviera sospechas fundadas<\/strong> de que la operaci\u00f3n se realiza con fines abusivos o fraudulentos, teniendo por objeto o efecto eludir el Derecho de la Uni\u00f3n o el Derecho espa\u00f1ol, o servir a fines delictivos, seg\u00fan el motivo de la sospecha, pueda recabar en tiempo \u00fatil del organismo o entidad p\u00fablica que corresponda por raz\u00f3n de la materia, la informaci\u00f3n adicional que considere necesaria\u201d.<\/p>\n

Finalmente, para la regulaci\u00f3n de las modificaciones estructurales transfronterizas<\/strong> con sociedades constituidas fuera del Espacio Econ\u00f3mico Europeo \u201cse ha seguido el mismo esquema de las operaciones intraeuropeas, con las necesarias adaptaciones, teni\u00e9ndose en cuenta que esta regulaci\u00f3n es unilateral sin que hasta el momento una Directiva europea o regla convencional establezca un marco com\u00fan con Estados no miembros\u201d. El control de estas operaciones, sigue \u201cel mismo mecanismo de control en dos fases seguido para las operaciones intraeuropeas: certificado previo a la operaci\u00f3n por el Estado de origen y control de legalidad de la realizaci\u00f3n o conclusi\u00f3n de la operaci\u00f3n por el Estado de destino\u201d.<\/p>\n

Dada la extensi\u00f3n de la norma y su complejidad<\/strong> dejamos aplazado<\/strong> su examen m\u00e1s detallado para m\u00e1s adelante.<\/p>\n

No obstante, debemos precisar que la Disposici\u00f3n transitoria primera prev\u00e9 la aplicaci\u00f3n temporal<\/strong> de las disposiciones contenidas en el libro primero del presente real decreto-ley a las modificaciones estructurales de sociedades mercantiles que se encuentren pendientes de aprobaci\u00f3n<\/strong> a la entrada en vigor del real decreto-ley. Y que la entrada en vigor de la nueva Ley se producir\u00e1 al mes<\/strong> de su publicaci\u00f3n en el BOE<\/strong>, publicaci\u00f3n que tuvo lugar el pasado 29 de junio.<\/p>\n

A este respecto llama la atenci\u00f3n que en la publicaci\u00f3n de la legislaci\u00f3n consolidada en el BOE se dice que la Ley 3\/2009 est\u00e1 derogada con efectos de 30 de junio de 2023, por la disposici\u00f3n derogatoria \u00fanica del Real Decreto-ley 5\/2023, de 28 de junio, sin tener en cuenta, al parecer, la \u201cvacatio legis\u201d que contiene de forma expresa el RDleg. Por tanto, en principio y salvo mejor criterio, las modificaciones estructurales que se produzcan hasta el 29 de julio podr\u00e1n completarse conforme a la regulaci\u00f3n contenida en la Ley derogada. (JAGV)<\/p>\n