{"id":107566,"date":"2023-07-23T14:54:27","date_gmt":"2023-07-23T12:54:27","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=107566"},"modified":"2023-07-24T21:44:36","modified_gmt":"2023-07-24T19:44:36","slug":"julio-2023-modelos-clausulas-estatutarias-sobre-sistemas-alternativos-resolucion-conflictos","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oficina-mercantil\/informes-mensuales-o-m\/julio-2023-modelos-clausulas-estatutarias-sobre-sistemas-alternativos-resolucion-conflictos\/","title":{"rendered":"Informe mercantil julio 2023. Modelos cl\u00e1usulas estatutarias sobre sistemas alternativos resoluci\u00f3n de conflictos"},"content":{"rendered":"

<\/a>INFORME MERCANTIL JULIO<\/span><\/strong>\u00a0DE 2023\u00a0<\/span><\/strong><\/h1>\n

Jos\u00e9 \u00c1ngel Garc\u00eda Valdecasas Butr\u00f3n<\/span><\/h2>\n

Registrador de la Propiedad y Mercantil<\/span><\/h2>\n

 <\/p>\n<\/a>

CUESTIONES DE INTER\u00c9S:<\/strong><\/span><\/h6>\n<\/a>
Modelos de cl\u00e1usulas estatutarias sobre medios alternativos de resoluci\u00f3n de conflictos.<\/strong><\/span><\/h6>\n<\/a>
\u00a0 \u00a0Introducci\u00f3n.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Ya desde 1998, la DGRN en su resoluci\u00f3n de 19 de febrero admiti\u00f3 como contenido propio de los estatutos de una sociedad limitada un convenio arbitral<\/strong> para la resoluci\u00f3n de controversias entre los socios, los cuales quedan vinculados por el mismo. Respecto de su concreto contenido la DG vino a decir que no era necesaria la enumeraci\u00f3n de las materias susceptibles de arbitraje, pues este puede afectar a las m\u00e1s variadas materias y que lo \u00fanico exigible era dejar fuera del arbitraje las cuestiones que no sean de libre disposici\u00f3n, como lo era en ese momento la impugnaci\u00f3n de acuerdos sociales. Este criterio se ratific\u00f3 en la sentencia del TS de 18 de abril del mismo a\u00f1o y en la resoluci\u00f3n de 4 de mayo de 2005.<\/p>\n

Como sabemos en la actualidad la Ley 60\/2003, de 23 de diciembre, de Arbitraje<\/a>, en sus art\u00edculos 11 bis y 11 ter, introducidos por la Ley 11\/2011 de 20 de mayo, regula de forma expresa el arbitraje societario<\/strong>.<\/p>\n

De su regulaci\u00f3n resulta la posibilidad de someter a arbitraje los conflictos que se plantean en el seno de las sociedades, entre los socios y de los socios con la propia sociedad, con la \u00fanica salvedad de que en materia de impugnaci\u00f3n de acuerdos sociales por los socios o por los administradores, la administraci\u00f3n del arbitraje y la designaci\u00f3n de los \u00e1rbitros se debe someter a una instituci\u00f3n arbitral.<\/p>\n

Si la cl\u00e1usula arbitral no hab\u00eda sido incluida en los estatutos de forma inicial, para su introducci\u00f3n posterior se requerir\u00e1 el voto favorable de, al menos, dos tercios de los votos correspondientes a las acciones o a las participaciones en que se divida el capital social. Esta norma es claramente aplicable a la sociedad limitada pero cuando se trata de sociedad an\u00f3nima al no distinguir entre quorum de constituci\u00f3n de junta y quorum de votaci\u00f3n hay que entender que ambos quorum deben coincidir lo que, salvo previsi\u00f3n estatutaria, imposibilita el juego de la doble convocatoria, cl\u00e1sica en la sociedad an\u00f3nima: el acuerdo deber\u00e1 ser adoptado en convocatoria \u00fanica.<\/p>\n

No obstante estar admitida la anterior posibilidad, esa introducci\u00f3n de una cl\u00e1usula arbitral en los estatutos despu\u00e9s de la constituci\u00f3n de la sociedad, puede plantear problemas respecto de los socios que hayan votado en contra. Dado que, con la cl\u00e1usula arbitral, al contrario que sucede con la mediaci\u00f3n y la conciliaci\u00f3n, es un tercero<\/strong> el encargado de tomar la decisi\u00f3n que despu\u00e9s debe ejecutarse, puede existir cierta resistencia por parte de los Tribunales a ejecutar una decisi\u00f3n arbitral respecto de un socio que no ha aceptado ese convenio arbitral. De todas formas, el art\u00edculo es claro y si la cl\u00e1usula se incorpora a los estatutos y la misma no es impugnada por ninguno de los socios que votaron en contra entendemos que producir\u00e1 todos sus efectos.<\/p>\n

Por su parte el art\u00edculo 11 ter declara que el laudo que declare la nulidad<\/strong> de un acuerdo inscribible habr\u00e1 de inscribirse en el Registro Mercantil. El \u201cBolet\u00edn Oficial del Registro Mercantil\u201d publicar\u00e1 un extracto, debiendo determinar dicho laudo la cancelaci\u00f3n de la inscripci\u00f3n del acuerdo afectado \u201cas\u00ed como la de los asientos posteriores que resulten contradictorios con ella\u201d. Es decir, como si de una impugnaci\u00f3n judicial se tratase.<\/p>\n

Tambi\u00e9n la Ley 2\/2007 de Sociedades Profesionales prev\u00e9 expresamente en su art\u00edculo 18 que<\/p>\n

\u201cEl contrato social podr\u00e1 establecer que las controversias derivadas del mismo que surjan entre los socios, entre socios y administradores, y entre cualesquiera de \u00e9stos y la sociedad, incluidas las relativas a separaci\u00f3n, exclusi\u00f3n y determinaci\u00f3n de la cuota de liquidaci\u00f3n, sean sometidas a arbitraje, de acuerdo con las normas reguladoras de la instituci\u00f3n\u201d.<\/p>\n

Pues bien, aunque no existe previsi\u00f3n en dicho sentido ni para la mediaci\u00f3n ni para la conciliaci\u00f3n registral, la posibilidad de incorporar a los estatutos sociales una cl\u00e1usula que obligue a los socios a una previa mediaci\u00f3n o conciliaci\u00f3n registral o notarial para la soluci\u00f3n de sus diferencias, creemos que debe ser perfectamente aplicable incluso en cuanto a su posible incorporaci\u00f3n, una vez constituida la sociedad, cumpliendo las exigencias de quorum establecida en la Ley arbitral. En estos casos deberemos, en cuanto al desarrollo de la medici\u00f3n o conciliaci\u00f3n registral las normas espec\u00edficas existentes sobre ello, es decir la Ley general de mediaci\u00f3n, Ley 5\/2012, de 6 de julio<\/a>, de mediaci\u00f3n en asuntos civiles y mercantiles y la regulaci\u00f3n contenida en el art\u00edculo 103 bis de la LH<\/a> y los art\u00edculos 81 a 83 de la Ley del Notariado.<\/a><\/p>\n

Sobre estas bases vamos a proponer unos concretos modelos<\/strong> de cl\u00e1usulas estatutaria relativas al arbitraje, a la mediaci\u00f3n y a la conciliaci\u00f3n notarial y registral.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Modelo de cl\u00e1usula estatutaria sobre arbitraje<\/strong>:<\/span><\/h6>\n

ARTICULO \u2026.- Toda cuesti\u00f3n, desavenencia o controversia,(a salvo el derecho de impugnaci\u00f3n de acuerdos sociales) derivadas del contrato social, de los acuerdos sociales, o de la interpretaci\u00f3n de los estatutos, que surjan entre los socios, entre socios y administradores, y entre cualesquiera de \u00e9stos y la sociedad, incluidas las relativas a reparto de beneficios, ampliaciones o disminuciones de capital, separaci\u00f3n, exclusi\u00f3n y determinaci\u00f3n de la cuota de liquidaci\u00f3n, sin que esta enumeraci\u00f3n sea limitativa, ser\u00e1n sometidas a arbitraje, de acuerdo con las normas reguladoras de la instituci\u00f3n, someti\u00e9ndose todos los socios y administradores al fuero de la Sociedad, con renuncia del propio si fuera distinto. El arbitraje podr\u00e1 ser de derecho o equidad seg\u00fan acuerden las partes, si bien si estas no se ponen de acuerdo el arbitraje ser\u00e1 en todo caso de derecho. \u00a0La designaci\u00f3n de los \u00e1rbitros se har\u00e1 por acuerdo de las partes y si este no se logra, se encomendar\u00e1 esa designaci\u00f3n al Colegio de Abogados de la provincia del domicilio social.<\/p>\n

Si se tratara de impugnaci\u00f3n de acuerdos sociales de la junta general o del \u00f3rgano de administraci\u00f3n colegiado, el arbitraje ser\u00e1 siempre en derecho y encomendado al Tribunal Arbitral de \u2026 (normalmente el domicilio de la sociedad).<\/p>\n

Nota: Este Tribunal arbitral pudiera ser el del Colegio de Abogados, el de la C\u00e1mara de Comercio o cualquier otra Instituci\u00f3n arbitral.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Modelos de cl\u00e1usula estatutaria sobre mediaci\u00f3n y conciliaci\u00f3n registral o notarial<\/strong>.<\/span><\/h6>\n<\/a>
\u00a0 \u00a0 \u00a0 Clausulas solo de mediaci\u00f3n.<\/strong><\/span><\/h6>\n

ART\u00cdCULO \u2026.- Toda cuesti\u00f3n, desavenencia o controversia, (siempre que no afecten a derechos y obligaciones que no est\u00e9n a disposici\u00f3n de las partes en virtud de la legislaci\u00f3n aplicable) derivadas del contrato social, de los acuerdos sociales, o de la interpretaci\u00f3n de los estatutos, que surjan entre los socios, entre socios y administradores, y entre cualesquiera de \u00e9stos y la sociedad, incluidas las relativas a reparto de beneficios, ampliaciones o disminuciones de capital, separaci\u00f3n, exclusi\u00f3n y determinaci\u00f3n de la cuota de liquidaci\u00f3n, sin que esta enumeraci\u00f3n sea limitativa se someter\u00e1 para su resoluci\u00f3n a mediaci\u00f3n. El mediador o mediadores o la instituci\u00f3n administradora de la mediaci\u00f3n podr\u00e1n elegirse por las partes de mutuo acuerdo. En caso de falta de acuerdo, la mediaci\u00f3n ser\u00e1 administrada por (poner aqu\u00ed la Instituci\u00f3n elegida).
\nLa designaci\u00f3n de mediadores y la administraci\u00f3n de la mediaci\u00f3n se regir\u00e1n por las normas de (la instituci\u00f3n elegida) vigentes a la fecha de presentaci\u00f3n de la solicitud de mediaci\u00f3n o, en su caso, por lo dispuesto en la Ley 5\/2012, de 6 de julio, de mediaci\u00f3n en asuntos civiles y mercantiles.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0 \u00a0 Cl\u00e1usula de solo conciliaci\u00f3n.<\/strong><\/span><\/h6>\n

ART\u00cdCULO \u2026.- Toda cuesti\u00f3n, desavenencia o controversia, (siempre que no afecten a derechos y obligaciones que no est\u00e9n a disposici\u00f3n de las partes en virtud de la legislaci\u00f3n aplicable) derivadas del contrato social, de los acuerdos sociales, o de la interpretaci\u00f3n de los estatutos, que surjan entre los socios, entre socios y administradores, y entre cualesquiera de \u00e9stos y la sociedad, incluidas las relativas a reparto de beneficios, ampliaciones o disminuciones de capital, separaci\u00f3n, exclusi\u00f3n y determinaci\u00f3n de la cuota de liquidaci\u00f3n, sin que esta enumeraci\u00f3n sea limitativa se someter\u00e1 para su resoluci\u00f3n a conciliaci\u00f3n registral conforme al art\u00edculo 103 bis de la Ley Hipotecaria.<\/p>\n

Nota: Si lo que se desea es que la conciliaci\u00f3n sea notarial la referencia deber\u00e1 hacerse a los art\u00edculos 81 a 83 de la Ley Notarial.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0 \u00a0 Cl\u00e1usula escalonada.<\/strong><\/span><\/h6>\n

La cl\u00e1usula escalonada supone que, ante la imposibilidad de resoluci\u00f3n del conflicto por el medio establecido, sea el que sea, se pueda acudir de forma sucesiva<\/strong> a otro de los medios de resoluci\u00f3n alternativa de conflictos.<\/p>\n

La cl\u00e1usula escalonada s\u00f3lo ser\u00e1 aplicable a los casos de mediaci\u00f3n o conciliaci\u00f3n registral y el medio al que se recurra si esa mediaci\u00f3n o conciliaci\u00f3n no surte efecto debe ser el arbitraje.<\/p>\n

ART\u00cdCULO \u2026.- Toda cuesti\u00f3n, desavenencia o controversia, (siempre que no afecten a derechos y obligaciones que no est\u00e9n a disposici\u00f3n de las partes en virtud de la legislaci\u00f3n aplicable) derivadas del contrato social, de los acuerdos sociales, o de la interpretaci\u00f3n de los estatutos, que surjan entre los socios, entre socios y administradores, y entre cualesquiera de \u00e9stos y la sociedad, incluidas las relativas a reparto de beneficios, ampliaciones o disminuciones de capital, separaci\u00f3n, exclusi\u00f3n y determinaci\u00f3n de la cuota de liquidaci\u00f3n, sin que esta enumeraci\u00f3n sea limitativa se someter\u00e1 para su resoluci\u00f3n en primer lugar a mediaci\u00f3n. El mediador o mediadores o la instituci\u00f3n administradora de la mediaci\u00f3n podr\u00e1n elegirse por las partes de mutuo acuerdo.<\/p>\n

En caso de falta de acuerdo, la mediaci\u00f3n ser\u00e1 administrada por (poner aqu\u00ed la Instituci\u00f3n elegida).<\/p>\n

La designaci\u00f3n de mediadores y la administraci\u00f3n de la mediaci\u00f3n se regir\u00e1n por las normas de (la instituci\u00f3n elegida) vigentes a la fecha de presentaci\u00f3n de la solicitud de mediaci\u00f3n o, en su caso, por lo dispuesto en la Ley 5\/2012, de 6 de julio, de mediaci\u00f3n en asuntos civiles y mercantiles.<\/p>\n

\u00a0Si la mediaci\u00f3n no diere resultado, la controversia ser\u00e1 resuelta definitivamente mediante
\narbitraje, de acuerdo con las normas reguladoras de la instituci\u00f3n, someti\u00e9ndose todos los socios y administradores al fuero de la Sociedad, con renuncia del propio si fuera distinto. El arbitraje podr\u00e1 ser de derecho o equidad seg\u00fan acuerden las partes, si bien a falta de acuerdo el arbitraje ser\u00e1 en todo caso de derecho. La designaci\u00f3n de los \u00e1rbitros se har\u00e1 por acuerdo de las partes y si este no se logra, se encomendar\u00e1 esa designaci\u00f3n al Colegio de Abogados de la provincia del domicilio social.<\/p>\n

Si se tratara de impugnaci\u00f3n de acuerdos sociales de la junta general o del \u00f3rgano de administraci\u00f3n colegiado, el arbitraje que ser\u00e1 de derecho, ser\u00e1 encomendado al Tribunal Arbitral de \u2026 (normalmente el domicilio de la sociedad).<\/p>\n

Nota: La cl\u00e1usula escalonada tambi\u00e9n podr\u00e1 prever que antes de acudir al arbitraje se acuda a la conciliaci\u00f3n notarial o registral, pues en estos casos al menos no surgir\u00e1 cuesti\u00f3n sobre la persona del mediador al estar establecido un conciliador por la Ley. En todo caso para evitar la judicializaci\u00f3n del conflicto la \u00faltima posibilidad debe ser en todo caso el arbitraje.<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

DISPOSICIONES DE CAR\u00c1CTER GENERAL.<\/span><\/span><\/u><\/h6>\n

Destacamos:<\/strong><\/p>\n

— Real Decreto 442\/2023, de 13 de junio<\/a>, por el que se modifica el Reglamento del Registro Mercantil<\/strong>, aprobado por el Real Decreto 1784\/1996, de 19 de julio, y por el que se traspone parcialmente la Directiva (UE) 2019\/1151 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 20 de junio de 2019, por la que se modifica la Directiva (UE) 2017\/1132 en lo que respecta a la utilizaci\u00f3n de herramientas y procesos digitales en el \u00e1mbito del Derecho de sociedades. Se trata de una importante modificaci\u00f3n del RRM en cuanto implanta el Identificador \u00fanico europeo (EUID), obligatorio para todas las sociedades de capital, regulando tambi\u00e9n la inscripci\u00f3n de sucursales de sociedades de otros estados miembros de la UE y regula la publicidad registral mercantil en general y la que deba darse de forma gratuita mediante el acceso la plataforma central europea con interconexi\u00f3n obligatoria o por medio del propio Registro e incluso por sistemas alternativos establecidos \u201cad hoc\u201d.<\/p>\n

— <\/strong>Real Decreto-ley 5\/2023, de 28 de junio<\/a>, \u2026 de transposici\u00f3n de Directivas de la Uni\u00f3n Europea en materia de modificaciones estructurales de sociedades mercantiles<\/strong> \u2026 y de ejecuci\u00f3n y cumplimiento del Derecho de la Uni\u00f3n Europea. Se trata de una RDley, todav\u00eda pendiente de convalidaci\u00f3n por el que se deroga la antigua Ley 372009 de MESM y se dicta una nueva LMESM, en la que ya se regulan de forma completa y adaptada a las Directivas esas modificaciones estructurales transfronterizas,\u00a0aprovechando al mismo tiempo para modificar la el TRLSC y la misma Ley Concursal. Destacamos el cambio de nombre del traslado internacional del domicilio que a partir de ahora se va a llamar transformaci\u00f3n transfronteriza. Tambi\u00e9n se reforma la Ley 10\/20210 de blanqueo de capitales, en materia de publicidad de titulares reales.<\/p>\n

Ir a la p\u00e1gina especial.<\/a><\/strong><\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Disposiciones Auton\u00f3micas.<\/span><\/strong><\/h6>\n

Ninguna digna de menci\u00f3n.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Tribunal Constitucional<\/a><\/span><\/b><\/span><\/h6>\n

— <\/strong>En materia de delito societario y en recurso de amparo en la sentencia de la <\/strong>Sala Segunda. 43\/2023, de 8 de mayo de 2023 se va a tratar sobre la vulneraci\u00f3n de los derechos a la tutela judicial (motivaci\u00f3n e incongruencia omisiva) y a un proceso con todas las garant\u00edas (doble instancia penal): rechazo del recurso de apelaci\u00f3n fundado en una irrealizable derivaci\u00f3n a la v\u00eda de aclaraci\u00f3n o complemento de sentencia por el propio juzgado sentenciador, denegaci\u00f3n inmotivada de una solicitud de prueba de descargo en segunda instancia y ausencia de toda respuesta a un motivo del recurso.<\/p>\n