{"id":118724,"date":"2024-07-21T14:24:11","date_gmt":"2024-07-21T12:24:11","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=118724"},"modified":"2024-07-21T18:49:55","modified_gmt":"2024-07-21T16:49:55","slug":"acerca-de-la-mutabilidad-del-regimen-economico-matrimonial","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oficina-notarial\/otros-temas\/acerca-de-la-mutabilidad-del-regimen-economico-matrimonial\/","title":{"rendered":"Acerca de la mutabilidad del r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial."},"content":{"rendered":"

ACERCA DE LA MUTABILIDAD DEL R\u00c9GIMEN ECON\u00d3MICO MATRIMONIAL<\/span><\/h1>\n

Inmaculada Espi\u00f1eira Soto, notaria<\/h2>\n

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Disipando sombras de la Resoluci\u00f3n de la DGSJyFP de 23 de abril de 2024.<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

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I.- Introducci\u00f3n.<\/strong><\/span><\/a><\/p>\n

II.- La resoluci\u00f3n.<\/a><\/strong><\/span><\/p>\n

III.- Elecci\u00f3n de ley aplicable al r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial. Su mutabilidad. Art\u00edculo 22 del Reglamento.<\/a><\/strong><\/span><\/p>\n

IV.- Autonom\u00eda material y ley rectora de las capitulaciones.<\/a><\/strong><\/span><\/p>\n

V.- Eficacia frente a terceros.<\/a><\/strong><\/span><\/p>\n

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<\/a>I.- Introducci\u00f3n<\/strong>.<\/span><\/h2>\n

A nuestro pesar, son demasiadas las resoluciones que tratan materia de derecho internacional privado de forma equ\u00edvoca, pasando por alto elementos importantes, sorprendiendo a la comunidad cient\u00edfica que analiza estas materias. La que seguidamente se analiza es una de ellas.<\/p>\n

\u00a0<\/p>\n

<\/a>II.- La resoluci\u00f3n.<\/span><\/h2>\n

Supuesto de hecho.<\/strong>– Dos personas contraen matrimonio en Colombia el 3 de octubre de 2007, cuando ambas ten\u00edan nacionalidad colombiana.<\/p>\n

Posteriormente, con fecha 27 de junio de 2019 (en vigor el Reglamento UE n\u00ba 2016\/1103<\/a>), otorgan capitulaciones matrimoniales ante notario de Madrid en la que pactan el r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial de separaci\u00f3n de bienes.<\/p>\n

Mediante escritura autorizada el d\u00eda 4 de febrero de 2022, se formaliz\u00f3 la venta de un inmueble a la esposa, cuyo n\u00famero de documento nacional de identidad se rese\u00f1aba (ten\u00eda, pues, al menos, en este momento, nacionalidad espa\u00f1ola). En dicha escritura se expresaba que estaba casada con don J. C. C. C. (con n\u00famero de identidad de extranjero que se indicaba) en r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes, en virtud de la escritura de capitulaciones antes referida, pendiente de inscripci\u00f3n en el Registro civil.<\/p>\n

\u00a0Junto con la referida escritura de compraventa, se aport\u00f3 escritura de cesaci\u00f3n de efectos civiles del matrimonio, disoluci\u00f3n y liquidaci\u00f3n de sociedad conyugal, autorizada el d\u00eda 14 de marzo de 2023 por un notario de la Rep\u00fablica de Colombia, debidamente apostillada. El d\u00eda 2 de noviembre de 2023 fue objeto de calificaci\u00f3n negativa \u2013no impugnada\u2013 por falta de inscripci\u00f3n de capitulaciones matrimoniales en el Registro Civil, aport\u00e1ndose el d\u00eda 28 de noviembre de 2023 por la interesada una certificaci\u00f3n del Registro Civil de Matrimonio de Tulu\u00e1 \u2013Colombia\u2013 (expedida el d\u00eda 25 de octubre de 2010), de la que resultaba que contrajeron matrimonio en Colombia el d\u00eda 3 de octubre de 2007 cuando ambos ten\u00edan nacionalidad colombiana.<\/p>\n

Calificaci\u00f3n.-<\/strong> El registrador solicita la aportaci\u00f3n de certificado del registro civil de Colombia acreditativo de haber sido pactadas entre los c\u00f3nyuges capitulaciones matrimoniales, Aportan el certificado de matrimonio y de \u00e9ste resulta que los c\u00f3nyuges no pactaron r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial alguno en capitulaciones matrimoniales al tiempo del matrimonio conforme a los art\u00edculos 1771 y siguientes del C\u00f3digo Civil de Colombia. As\u00ed pues, en defecto de pacto, el r\u00e9gimen legal supletorio de primer grado que opera en la legislaci\u00f3n civil colombiana es el de la sociedad conyugal normada propiamente en los art\u00edculos 1781 y siguientes como una comunidad limitada en la que conviven tres patrimonios distintos: por un lado, los patrimonios propios de cada c\u00f3nyuge, integrados por los bienes \u2013adquiridos por sucesi\u00f3n, donaci\u00f3n o subrogaci\u00f3n, de conformidad con los art\u00edculos 1782 y 1783 del C\u00f3digo civil colombiano\u2013; y, por otro, el patrimonio de la sociedad conyugal, que cuenta con la presunci\u00f3n a su favor del art\u00edculo 1795, y que se halla compuesto, como regla general, por los bienes adquiridos durante el matrimonio a que se refiere el art\u00edculo 1781. En vista de lo anterior y habida cuenta que la finca cuya inscripci\u00f3n se pretende fue adquirida encontr\u00e1ndose los c\u00f3nyuges en estado de casados, al tiempo de la adquisici\u00f3n, la misma pas\u00f3 a formar parte del patrimonio conyugal. Habi\u00e9ndose acreditado el divorcio de los consortes, y a fin de inscribir la finca de referencia a favor de la esposa con car\u00e1cter privativo, se hace necesario practicar previamente la liquidaci\u00f3n de la sociedad conyugal por parte de los hoy ex c\u00f3nyuges.<\/p>\n

\u00a0Se ignora la escritura de capitulaciones otorgada en Espa\u00f1a.<\/p>\n

\u00a0La Direcci\u00f3n General confirma la calificaci\u00f3n.<\/strong><\/p>\n

\u00a0Se\u00f1ala que, por la fecha de celebraci\u00f3n del matrimonio de la compradora, el d\u00eda 3 de octubre de 2007, los efectos econ\u00f3micos de aqu\u00e9l se rigen por la ley personal com\u00fan de los c\u00f3nyuges al tiempo de contraerlo (vid. art\u00edculo 9, apartado 2, del C\u00f3digo Civil espa\u00f1ol), que en el presente caso es la colombiana. Seg\u00fan esta ley, las capitulaciones matrimoniales s\u00f3lo pueden otorgarse antes de la celebraci\u00f3n del matrimonio (art\u00edculo 1771 del C\u00f3digo Civil de Colombia) y, a falta de pacto escrito, se entender\u00e1, por el mero hecho del matrimonio, contra\u00edda la sociedad conyugal con arreglo a las disposiciones de dicho C\u00f3digo (art\u00edculo 1774 y 180, p\u00e1rrafo primero).<\/p>\n

\u00a0En el presente caso, de la certificaci\u00f3n del Registro Civil y de la escritura de cesaci\u00f3n de efectos civiles del matrimonio, disoluci\u00f3n y liquidaci\u00f3n de sociedad conyugal, autorizada el d\u00eda 14 de marzo de 2023 por notario de la Rep\u00fablica de Colombia, resulta inequ\u00edvocamente que los c\u00f3nyuges no otorgaron capitulaciones y, seg\u00fan la ley colombiana, celebrado el matrimonio no puede alterarse el r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial mediante capitulaciones.<\/p>\n

\u00a0<\/p>\n

<\/a>III.-Elecci\u00f3n de ley aplicable al r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial. Su mutabilidad. Art\u00edculo 22 del Reglamento.<\/span><\/h2>\n

El art\u00edculo 69.3 del Reglamento dispone que \u201cLas disposiciones del cap\u00edtulo III (que son las relativas a la ley aplicable) solo ser\u00e1n aplicables a los c\u00f3nyuges que hayan celebrado su matrimonio o que hayan especificado la ley aplicable al r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial despu\u00e9s del 29 de enero de 2019\u201d.<\/p>\n

Ley aplicable al r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial. El concepto \u201cr\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial\u201d es un CONCEPTO AUT\u00d3NOMO QUE COMPRENDE: <\/strong><\/p>\n

– las normas imperativas para los c\u00f3nyuges, (r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial primario), conjunto de normas no disponibles para las partes<\/p>\n

– las normas opcionales que los c\u00f3nyuges puedan acordar, de conformidad con el Derecho aplicable<\/p>\n

– En defecto de \u00e9stas, cualesquiera normas del Derecho aplicable;<\/p>\n

– Las capitulaciones matrimoniales y, en definitiva,<\/p>\n

– Toda relaci\u00f3n patrimonial, entre los c\u00f3nyuges y en sus relaciones con terceros, que resulte directamente del v\u00ednculo matrimonial o de su disoluci\u00f3n<\/p>\n

En general, tal como resulta del considerando 18, el \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n del Reglamento debe incluir todos los aspectos de Derecho civil de los reg\u00edmenes econ\u00f3micos matrimoniales, relacionados tanto con la administraci\u00f3n cotidiana del patrimonio matrimonial como con la liquidaci\u00f3n del r\u00e9gimen, en particular como consecuencia de la separaci\u00f3n de la pareja o del fallecimiento de uno de los c\u00f3nyuges. A estos efectos, del presente Reglamento, el t\u00e9rmino \u00abr\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial\u00bb debe interpretarse de forma aut\u00f3noma y ha de abarcar no solo las normas imperativas para los c\u00f3nyuges, sino tambi\u00e9n las normas opcionales que los c\u00f3nyuges puedan acordar de conformidad con el Derecho aplicable, as\u00ed como cualesquiera normas por defecto del Derecho aplicable. Incluye no solo las capitulaciones matrimoniales espec\u00edfica y exclusivamente previstas para el matrimonio por determinados ordenamientos jur\u00eddicos nacionales, sino tambi\u00e9n toda relaci\u00f3n patrimonial, entre los c\u00f3nyuges y en sus relaciones con terceros, que resulte directamente del v\u00ednculo matrimonial o de su disoluci\u00f3n.<\/p>\n

La ley determinada en virtud del presente Reglamento debe aplicarse aun cuando no sea la ley de un Estado miembro.<\/p>\n

El considerando (45) se\u00f1ala: \u201cPara facilitar a los c\u00f3nyuges la administraci\u00f3n de su patrimonio, el presente Reglamento debe autorizarles a elegir la ley aplicable al r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial, con independencia de la naturaleza o la ubicaci\u00f3n de sus bienes, entre las leyes con las que tengan una estrecha conexi\u00f3n en raz\u00f3n de su residencia habitual o de su nacionalidad. Esta elecci\u00f3n se podr\u00e1 realizar en todo momento, antes del matrimonio, en el momento de la celebraci\u00f3n del matrimonio o durante el matrimonio<\/strong>\u201d.<\/p>\n

Por tanto, y de conformidad con el Reglamento, si cualquiera de los c\u00f3nyuges de nuestro supuesto resid\u00eda habitualmente en Espa\u00f1a o ten\u00eda la nacionalidad en el momento de la celebraci\u00f3n del acuerdo, art\u00edculo 22, pod\u00edan cambiar la ley aplicable a su r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial, eligiendo la espa\u00f1ola<\/strong> y luego<\/strong>, de conformidad con el art\u00edculo 9.3CC pactar el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes<\/strong>.<\/p>\n

Los c\u00f3nyuges ejercer\u00edan su autonom\u00eda conflictual eligiendo la ley aplicable a su r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial, en los t\u00e9rminos del art\u00edculo 22, (ley espa\u00f1ola), que funcionar\u00e1 como ley rectora de todo el r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial, y, posteriormente, dentro de la ley rectora, organizar\u00edan y configurar\u00edan sus relaciones patrimoniales, pactando capitulaciones, cuya validez material queda supeditada a la ley rectora de su r\u00e9gimen; no olvidemos que el art\u00edculo 9.3 CC<\/a> potencia la autonom\u00eda de la voluntad en sentido material o sustantivo. Nada dice la resoluci\u00f3n en este sentido.<\/p>\n

Ignoramos si en la fecha de otorgamiento de los cap\u00edtulos resid\u00eda cualquiera de ellos en Espa\u00f1a o ten\u00eda, cualquiera de ellos, nacionalidad espa\u00f1ola. La validez de fondo, material o sustantiva de las capitulaciones se supedita a la ley rectora del r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial. En este caso, la ley espa\u00f1ola, si es elegible de conformidad con el art\u00edculo 22.<\/p>\n

Es indiferente para el Reglamento 2016\/1103 que en Colombia no se permita capitular despu\u00e9s del matrimonio, si los c\u00f3nyuges cambian la ley aplicable a su r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial, ser\u00e1 esta la que fijar\u00e1 el \u201cmarco legal\u201d dentro del cual se desenvuelva la autonom\u00eda de la voluntad sustantiva o material de los c\u00f3nyuges para organizar y dise\u00f1ar sus relaciones patrimoniales.<\/p>\n

El art\u00edculo 22 permite a los c\u00f3nyuges o futuros c\u00f3nyuges, designar o cambiar de com\u00fan acuerdo la Ley aplicable a su r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial;<\/strong> podr\u00e1n elegir- autonom\u00eda de la voluntad conflictual limitada la ley del Estado de la nacionalidad o de la residencia habitual de cualquiera de ellos en el momento en que se celebre el acuerdo. La Ley elegida puede ser la de un Estado no miembro.<\/p>\n

\u00a0El r\u00e9gimen econ\u00f3mico es uno e inmutable, salvo nuevo acuerdo. Todo cambio de ley aplicable durante el matrimonio surtir\u00e1 efectos para el futuro. Aunque el Reglamento 2016\/1103 no lo menciona expresamente, entendemos con el sector mayoritario de la doctrina que, trat\u00e1ndose de c\u00f3nyuges o futuros c\u00f3nyuges con doble nacionalidad, podr\u00e1n elegir la ley del Estado de cualquiera de sus nacionalidades<\/p>\n

\u00a0<\/p>\n

<\/a>IV.- Autonom\u00eda material y ley rectora de las capitulaciones.<\/span><\/h2>\n

Es la ley rectora del r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial, el marco legal dentro del cual se desenvuelve la autonom\u00eda de voluntad material de los c\u00f3nyuges; tan es as\u00ed que, situ\u00e1ndonos en una ley concreta, el mayor o menor espacio que \u00e9sta deje a la autorregulaci\u00f3n de los c\u00f3nyuges y la mutabilidad o inmutabilidad del r\u00e9gimen es cuesti\u00f3n interna, regulada por la ley estatal sustantiva aplicable; por ejemplo, si la ley rectora del r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial es la colombiana, que no permite modificar el r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial un vez contra\u00eddo el matrimonio, esta restricci\u00f3n debe cumplirse y si no es posible hacer la modificaci\u00f3n haciendo uso de la autonom\u00eda de voluntad material o negocial, se podr\u00e1 recurrir a la autonom\u00eda de voluntad conflictual; de la misma opini\u00f3n, Ana Moreno S\u00e1nchez- Moraleda \u201cDe com\u00fan acuerdo los c\u00f3nyuges\u2026 pueden elegir una nueva ley aplicable que permita tambi\u00e9n la modificaci\u00f3n del r\u00e9gimen matrimonial material que rija entre los c\u00f3nyuges (autonom\u00eda de la voluntad material)\u201d- vid., en \u201cLas normas de conflicto del Reglamento de la Uni\u00f3n Europea 2016\/1103 sobre reg\u00edmenes econ\u00f3micos matrimoniales: normas materialmente orientadas\u201d. Revista electr\u00f3nica de Direito; febrero 2019, n\u00ba 1 (V.18) p\u00e1gina 16.<\/em><\/p>\n

Se\u00f1ala la mayor\u00eda de la doctrina que si es aplicable la ley de un Estado que no permite la mutabilidad del r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial, no es posible activar el orden p\u00fablico para asegurar la posibilidad de cambio de r\u00e9gimen que permite, por ejemplo, el ordenamiento jur\u00eddico espa\u00f1ol. La imposici\u00f3n de la mutabilidad como cuesti\u00f3n de orden p\u00fablico supone desvirtuar el equilibrio entre las relaciones matrimoniales y la seguridad en el tr\u00e1fico. En tal caso, siendo imposible la autonom\u00eda material, el cambio de r\u00e9gimen \u00fanicamente se puede conseguir a trav\u00e9s de la autonom\u00eda conflictual.<\/p>\n

\u00a0Dicho esto, en el supuesto de la resoluci\u00f3n y tomando como presupuesto que, al menos uno de los c\u00f3nyuges tuviese nacionalidad espa\u00f1ola o residiese habitualmente en Espa\u00f1a en el momento de celebraci\u00f3n del acuerdo, cabe preguntarse si un pacto en capitulaciones matrimoniales acordando el r\u00e9gimen de separaci\u00f3n de bienes regulado en el C\u00f3digo Civil espa\u00f1ol conlleva de manera impl\u00edcita un acuerdo de elecci\u00f3n de ley; Alfonso Calvo-Caravaca y Javier Carrascosa Gonz\u00e1lez, con buen criterio sostienen, siguiendo a s. Marino, que los c\u00f3nyuges pueden optar por un concreto r\u00e9gimen matrimonial previsto y regulado por un determinado derecho estatal y ello debe ser calificado como una v\u00e1lida elecci\u00f3n de ese derecho estatal como ley aplicable al r\u00e9gimen econ\u00f3mico matrimonial (ley aplicable a los reg\u00edmenes econ\u00f3mico matrimoniales y Reglamento 2016\/1103. Cuadernos de Derecho Transnacional, octubre 2022, Vol. 15, N\u00ba 2, PP.10-109, p\u00e1gina 70)<\/em><\/p>\n

\u00a0<\/em><\/p>\n

<\/a>V.- Eficacia frente a terceros<\/span><\/h2>\n

En este supuesto, el contrato entre el transmitente y la esposa adquirente sobre un bien inmueble en Espa\u00f1a, se rige por derecho espa\u00f1ol, la ley espa\u00f1ola rectora del r\u00e9gimen podr\u00e1 invocarse frente a terceros, art\u00edculo 28.2.a). i) del Reglamento, y las capitulaciones en escritura p\u00fablica (art\u00edculos 1218.1, 1219 y 1227del CC) son oponibles frente al adquirente y producen efectos frente a cualesquiera terceros, sin otro requisito que la exhibici\u00f3n de su t\u00edtulo, por tanto, exhibici\u00f3n de copia autorizada y constancia por el notario de este hecho, siendo aplicable la doctrina de la resoluci\u00f3n 5 de julio de 1995, (BOE de 18 de agosto) y 23 de enero de 2024<\/a> (BOE 8 de marzo de 2024) sostienen que el art\u00edculo 266 del Reglamento del Registro Civil exige, en su p\u00e1rrafo sexto, que en las inscripciones que en cualquier otro registro \u2013y, por tanto, en el de la Propiedad\u2013 produzcan los hechos que afecten al r\u00e9gimen econ\u00f3mico-matrimonial han de expresarse los datos de inscripci\u00f3n en el Registro Civil (tomo y folio en que consta inscrito o indicado el hecho), que se acreditar\u00e1n por certificaci\u00f3n, por el libro de familia o por la nota al pie del documento; de modo que en caso de no haberse acreditado se suspender\u00e1 la inscripci\u00f3n por defecto subsanable.\u00a0Pero entre los hechos que afectan al r\u00e9gimen econ\u00f3mico a que se refiere el citado precepto reglamentario no est\u00e1 la compra de un bien porque ni este hecho se refleja en el Registro Civil ni por s\u00ed afecta al r\u00e9gimen o estatuto a que est\u00e1n sujetas las relaciones econ\u00f3micas conyugales.<\/strong><\/p>\n

L<\/strong>a exigencia del Reglamento del Registro Civil se refiere s\u00f3lo a los supuestos en que sean las mismas capitulaciones o el mismo hecho que afecte al r\u00e9gimen del matrimonio el que haya de reflejarse en el Registro de la Propiedad por afectar el cambio de r\u00e9gimen econ\u00f3mico a la titularidad o r\u00e9gimen de un derecho inscrito o inscribible<\/strong><\/em>\u00a0<\/em>que, seg\u00fan el t\u00edtulo adquisitivo, hubiera sido adquirido antes de la separaci\u00f3n judicial (confr\u00f3ntense los art\u00edculos\u00a0102<\/a>,\u00a01.333<\/a>\u00a0y\u00a01.436<\/a>\u00a0del C\u00f3digo Civil;\u00a02.\u00ba<\/a>\u00a0de la Ley Hipotecaria y\u00a075<\/a>, 90 a 96 del Reglamento Hipotecario).<\/p>\n

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<\/a>ENLACES:\u00a0<\/span><\/h2>\n