{"id":32869,"date":"2017-02-14T20:19:41","date_gmt":"2017-02-14T19:19:41","guid":{"rendered":"http:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=32869"},"modified":"2017-02-17T00:23:00","modified_gmt":"2017-02-16T23:23:00","slug":"concurso-acreedores-modificaciones-estructurales","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/doctrina\/articulos-doctrina\/concurso-acreedores-modificaciones-estructurales\/","title":{"rendered":"Modificaciones estructurales en las fases del concurso de acreedores"},"content":{"rendered":"

<\/a>LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN LAS DISTINTAS FASES DEL CONCURSO DE ACREEDORES<\/strong><\/h1>\n

\u00a0<\/h2>\n

EDUARDO HIJAS CID, NOTARIO DE LAS NAVAS DEL MARQU\u00c9S (\u00c1VILA)<\/h2>\n

\u00a0<\/h2>\n

SUMARIO: <\/strong><\/h2>\n

I.- INTRODUCCI\u00d3N;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

II.- MODIFICACIONES ESTRUCTURALES TRASLATIVAS Y NO TRASLATIVAS;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

III.- INSUFICIENTE REGULACI\u00d3N LEGAL;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

IV.- LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN EL PRECONCURSO:<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

\u00a0 a) \u00bfPueden las modificaciones estructurales integrar el contenido de los acuerdos de refinanciaci\u00f3n?;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

\u00a0 b) Modificaciones estructurales concluidas antes de la declaraci\u00f3n de concurso;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

\u00a0 c) Modificaciones estructurales iniciadas, pero no concluidas antes de la declaraci\u00f3n de concurso;<\/a> \u00a0<\/span><\/strong><\/p>\n

V.- MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN LA FASE COM\u00daN DEL CONCURSO: <\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

\u00a0 a) Viabilidad de las modificaciones estructurales en la fase com\u00fan del concurso<\/a>; <\/span><\/strong><\/p>\n

\u00a0 b) El derecho de oposici\u00f3n de los acreedores;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

VI.- MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN LA FASE DE CONVENIO:<\/a> \u00a0<\/span><\/strong><\/p>\n

\u00a0 a) \u00bfLa aprobaci\u00f3n por la sociedad del proyecto de ME ha de preceder necesariamente a la presentaci\u00f3n de la propuesta de convenio?;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

\u00a0 b) El derecho de oposici\u00f3n de los acreedores;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

\u00a0\u00a0c) Las modificaciones estructurales como contenido \u00fanico del convenio;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

\u00a0 d) Las modificaciones estructurales como parte del contenido del convenio;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

VII.- LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES EN LA FASE DE LIQUIDACI\u00d3N;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

VIII.- BREVE CONCLUSI\u00d3N;<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

IX.- BIBLIOGRAF\u00cdA<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

ENLACES<\/a><\/span><\/strong><\/p>\n

\u00a0<\/p>\n

<\/a>I.- INTRODUCCI\u00d3N\u00a0\u00a0 <\/strong><\/h2>\n

\u00a0\u00a0 Las modificaciones estructurales cumplen diversas funciones econ\u00f3micas: la principal es favorecer la transmisi\u00f3n de activos y pasivos de la persona jur\u00eddica, as\u00ed como la creaci\u00f3n, modificaci\u00f3n y extinci\u00f3n de sociedades, es decir, constituyen un veh\u00edculo para la reestructuraci\u00f3n societaria. Otro de sus cometidos, que confluye con el concurso de acreedores, es servir como medios id\u00f3neos para la superaci\u00f3n de las crisis empresariales, favoreciendo la continuidad de la actividad productiva con todos los efectos de una sucesi\u00f3n universal. Gracias a esta sucesi\u00f3n se conservan las relaciones laborales, contractuales y crediticias.<\/p>\n

\u00a0\u00a0 El concurso de acreedores tiene como finalidad principal la satisfacci\u00f3n ordenada de los cr\u00e9ditos comunes a un mismo deudor. Pero otra de sus metas, que con las distintas reformas se ha empoderado, es la conservaci\u00f3n de la empresa y continuidad de la actividad del concursado. El legislador ha valorado para incentivar esta continuidad el bien de la econom\u00eda nacional, el mantenimiento del empleo y la conservaci\u00f3n de la propia actividad econ\u00f3mica del deudor concursado.<\/p>\n

\u00a0\u00a0 En el \u00e1mbito teleol\u00f3gico, ambas instituciones coinciden, en consecuencia de lo expuesto, dada su predisposici\u00f3n a solucionar las crisis empresariales, tratando en la medida de lo posible de conservar la unidad productiva.<\/p>\n

\u00a0\u00a0 Doctrinalmente, cuando coinciden ambas figuras, se distingue entre las modificaciones estructurales que se plantean como una alternativa al concurso, es decir, para su empleo en la fase del preconcurso; y aquellas modificaciones estructurales que se proponen como una soluci\u00f3n al concurso. Aunque estas \u00faltimas son de menor utilizaci\u00f3n en la pr\u00e1ctica, debido a la inercia de las tradicionales soluciones de la crisis empresarial, no debemos descartar que cobren fuerza con el tiempo.<\/p>\n

\u00a0\u00a0 En el presente trabajo, realizar\u00e9 un somero an\u00e1lisis de los principales interrogantes jur\u00eddicos surgidos de la puesta en marcha de estas modificaciones estructurales involucrando a sociedades que son o van a ser declaradas en concurso, con especial hincapi\u00e9 en las modificaciones traslativas.<\/p>\n

\u00a0<\/p>\n

<\/a>II.- MODIFICACIONES ESTRUCTURALES TRASLATIVAS Y NO TRASLATIVAS<\/strong><\/h2>\n

\u00a0\u00a0 Dado que bajo la denominaci\u00f3n de modificaciones estructurales se contemplan diversas figuras jur\u00eddicas, debemos distinguir, con el profesor Emilio Beltr\u00e1n S\u00e1nchez, entre las modificaciones traslativas, que son aqu\u00e9llas que provocan una transmisi\u00f3n en bloque de activos y pasivos \u2013 y en ocasiones tambi\u00e9n de socios \u2013 entre dos o m\u00e1s sociedades, caracterizadas por la sucesi\u00f3n universal; y las no traslativas, que no producen dicho efecto. Entre las primeras se encuadra la fusi\u00f3n, escisi\u00f3n (en sus distintas variantes) y cesi\u00f3n global del activo y del pasivo (cuyo adquirente, debemos recordar, que puede ser tambi\u00e9n una persona f\u00edsica). Las no traslativas son la transformaci\u00f3n y el traslado del domicilio social al extranjero. Para centrar el presente estudio, daremos unas pinceladas de cada figura:<\/p>\n

\u00a0\u00a0 Transformaci\u00f3n<\/strong>: en virtud de la misma, una sociedad adopta un tipo social distinto, conservando su personalidad jur\u00eddica. No existe ruptura del v\u00ednculo contractual, ni sucesi\u00f3n universal, por lo que nada obsta para su admisibilidad. Esta instituci\u00f3n se plantea como un veh\u00edculo \u00fatil para la preparaci\u00f3n de un convenio: una sociedad an\u00f3nima concursada puede transformarse en limitada para evitar los costes de un convenio con aportaciones de bienes (que en la an\u00f3nima exigen informe de experto independiente); del mismo modo, una sociedad personalista concursada puede transformarse en sociedad de capital, a fin de evitar la responsabilidad personal de los socios colectivos por las deudas contra\u00eddas durante el propio concurso.<\/p>\n

\u00a0\u00a0 Traslado del domicilio social al extranjero<\/strong>: una sociedad concursada no podr\u00e1 hacerlo, dada la prohibici\u00f3n del art\u00edculo 93 de la LME. La ratio es la protecci\u00f3n de los acreedores, dado que con el traslado de domicilio, la sociedad cambia de nacionalidad y de ley aplicable. Los acreedores sociales, que conoc\u00edan las consecuencias de un posible concurso de su deudor seg\u00fan la ley espa\u00f1ola y aceptaron contratar con \u00e9l sobre esa base legislativa, no se pueden ver perjudicados por un cambio de la misma. Por tal motivo, esta modificaci\u00f3n s\u00f3lo ser\u00e1 viable en un momento anterior a la declaraci\u00f3n del concurso.<\/p>\n

\u00a0\u00a0 Fusi\u00f3n, Escisi\u00f3n de sociedades (incluidas segregaci\u00f3n y filializaci\u00f3n) y Cesi\u00f3n Global del Activo y del Pasivo<\/strong>: todas estas modificaciones llevan consigo una sucesi\u00f3n universal y la transmisi\u00f3n en bloque de activos y pasivos de la sociedad concursada. Son estas las modificaciones traslativas en las que centrar\u00e9 mi an\u00e1lisis.<\/p>\n

\u00a0<\/p>\n

<\/a>III.- INSUFICIENTE REGULACI\u00d3N LEGAL<\/strong><\/h2>\n

\u00a0\u00a0 <\/strong>Las modificaciones estructurales se rigen por la Ley 3\/2.009 de 3 de abril de modificaciones estructurales de sociedades mercantiles (con la importante reforma de 2.012) y el concurso de acreedores por la Ley 22\/2.003 de 9 de julio Concursal, con su catarata de modificaciones posteriores.<\/p>\n

\u00a0\u00a0 En el \u00e1mbito comunitario, la Tercera y la Sexta Directivas Comunitarias en materia de sociedades autorizaban a los legisladores nacionales a excluir los supuestos de fusi\u00f3n y escisi\u00f3n de las sociedades en concurso. El legislador espa\u00f1ol ha declinado hacer uso de esta autorizaci\u00f3n y no proh\u00edbe expresamente que una sociedad concursada intervenga en operaciones de modificaci\u00f3n estructural, a salvo lo dispuesto en el art\u00edculo 93.2 LME para el traslado del domicilio social al extranjero, ya expuesto. La inexistencia de prohibici\u00f3n ha llevado a la generalidad de la doctrina a admitir las restantes modificaciones en el concurso.<\/p>\n

\u00a0\u00a0 Sin embargo, no contamos con una regulaci\u00f3n legal completa de esta concurrencia porque quiz\u00e1 se consider\u00f3, de forma err\u00f3nea, que la relaci\u00f3n entre ambas instituciones habr\u00eda ser de lo m\u00e1s natural (tal y como expone Beltr\u00e1n S\u00e1nchez) y la normativa existente es insuficiente y, en alg\u00fan punto, equ\u00edvoca (as\u00ed lo entendi\u00f3 Rojo). Se limita a tres preceptos:<\/p>\n