{"id":35184,"date":"2017-04-20T16:25:07","date_gmt":"2017-04-20T14:25:07","guid":{"rendered":"http:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=35184"},"modified":"2017-05-21T19:24:34","modified_gmt":"2017-05-21T17:24:34","slug":"informe-marzo-2017-registros-mercantiles-convocatoria-junta-auditores","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oficina-mercantil\/informes-mensuales-o-m\/informe-marzo-2017-registros-mercantiles-convocatoria-junta-auditores\/","title":{"rendered":"Informe marzo 2017 Registros Mercantiles. Convocatoria de junta. Auditores."},"content":{"rendered":"

<\/a>INFORME DE MARZO DE 2017 PARA PERSONAL DE LOS REGISTROS MERCANTILES<\/strong>\u00a0<\/strong><\/h1>\n

Jos\u00e9 Angel Garc\u00eda Valdecasas Butr\u00f3n.<\/h2>\n

Registrador Central de Bienes Muebles.<\/h2>\n<\/a>
Resumen del resumen:<\/strong><\/span><\/h6>\n<\/a>
Disposiciones generales.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Como disposiciones generales<\/strong> de inter\u00e9s para los RRMM y de BBMM en el mes de marzo se han publicado las siguientes:<\/p>\n

— El Real Decreto 195\/2017, de 3 de marzo, por el que se modifica la demarcaci\u00f3n<\/strong> de los Registros de la Propiedad, Mercantiles y de Bienes Muebles. Afecta a varios RRMM unipersonales que se desdoblan en dos, y a los RRMM de las grandes ciudades, creando nuevos y segregando de los mismos los Registros de Bienes Muebles que a partir de ahora ser\u00e1n registros independientes del Registro Mercantil. Esta \u00faltima nos parece una medida acertada<\/strong> para que el RBM, en base a su funcionamiento aut\u00f3nomo, adquiera la trascendencia que debe tener en un futuro cada vez m\u00e1s pr\u00f3ximo. Si la medida tiene efectos favorables, como as\u00ed se espera, quiz\u00e1 en pr\u00f3ximas demarcaciones se deba ir a nuevas creaciones de RBM independientes de los mercantiles, incluso con supresi\u00f3n de algunos de los creados en divisi\u00f3n personal.<\/p>\n

— Orden JUS\/221\/2017, de 9 de marzo, sobre legalizaci\u00f3n en formato electr\u00f3nico<\/strong> de los libros de fundaciones <\/strong>de competencia estatal. Se ocupa de la legalizaci\u00f3n telem\u00e1tica de los libros de las fundaciones de \u00e1mbito estatal de competencia de la DGRN, de forma muy similar a la legalizaci\u00f3n de los libros de los empresarios..<\/p>\n

— La muy importante Resoluci\u00f3n de 21 de febrero de 2017, de la Direcci\u00f3n General de los Registros y del Notariado, por la que se aprueban los modelos de contratos de bienes muebles de uso general<\/strong> a que se refiere el art\u00edculo 10.1 de la Ordenanza para el Registro de Venta a Plazos de Bienes Muebles, aprobada por Orden de 19 de julio de 1999, y se autoriza al Registro de Bienes Muebles Central su digitalizaci\u00f3n<\/strong>. Contiene unos nuevos modelos de contratos inscribibles en los RRBBMM, que suponen un considerable avance y modernizaci\u00f3n<\/strong> respecto de los actualmente existentes. Junto a ello se facilita su cumplimentaci\u00f3n que de tener que realizarse forzosamente a mano, a partir de su entrada en vigor podr\u00e1 realizarse por medios mec\u00e1nicos de reproducci\u00f3n al estar disponibles los modelos en la web del Colegio de registradores. En un futuro pr\u00f3ximo se deber\u00e1 ir hacia una cumplimentaci\u00f3n totalmente telem\u00e1tica de forma que una vez formalizado el contrato en la web pueda ser firmado por ambas partes con firma electr\u00f3nica reconocida y presentado tambi\u00e9n telem\u00e1ticamente en el RBM competente. Un vez que se consiga podremos decir que hemos llegado a la documentaci\u00f3n del contrato y a su registro de forma totalmente electr\u00f3nica.<\/p>\n<\/a>

Resoluciones propiedad.<\/span><\/strong><\/h6>\n

Como resoluciones de propiedad<\/strong> de posible aplicaci\u00f3n al RM y de BM podemos considerar las siguientes:<\/p>\n

— Resoluci\u00f3n de 13 de febrero de 2017 sobre rectificaci\u00f3n de errores<\/strong> que contempla un caso que se puede dar en los RRMM pues a veces por confusiones con los n\u00fameros de hoja se practica una inscripci\u00f3n en hoja no perteneciente a la sociedad de que se trata. La DG da reglas precisas y claras para la rectificaci\u00f3n de estos errores que en todo caso\u00a0 son m\u00e1s f\u00e1ciles de rectificar en el RM que en el RP por la posible existencia en este de titulares o derechos posteriores, lo que es m\u00e1s extra\u00f1o que se de en un registro de personas.<\/p>\n

— Resoluci\u00f3n de 15 de febrero de 2017 seg\u00fan la cual no toda discrepancia en los datos de identidad<\/strong> de una persona autoriza a suspender la inscripci\u00f3n y que en todo caso, si se suspende, esas discrepancias deben fundamentarse debidamente. Es decir no bastar\u00e1 con se\u00f1alar que existe una discrepancia, sino se\u00f1alar cual sea esta y que la misma por su entidad y naturaleza\u00a0 conduce a la conclusi\u00f3n de que se trata de personas distintas. En el supuesto de hecho se trataba de n\u00fameros de pasaporte.<\/p>\n

— Resoluci\u00f3n de 16 de febrero de 2017 que contempla un derecho de opci\u00f3n<\/strong> permitiendo que se ejercite sobe unas fincas y no sobre otras y estableciendo que el plazo de duraci\u00f3n de la opci\u00f3n y el de su ejercicio pueden ser distintos siempre que ambos est\u00e9n dentro del plazo legal de 4 a\u00f1os.<\/p>\n

— Resoluci\u00f3n de 23 de febrero de 2017, sobre recurso gubernativo<\/strong> aclarando que si bien el registrador puede desistir de su calificaci\u00f3n a la vista del recurso, si lo hace fuera del plazo de 5 d\u00edas legalmente establecido, debe seguir la tramitaci\u00f3n del recurso hasta su resoluci\u00f3n definitiva.<\/p>\n

— La resoluci\u00f3n de 27 de febrero de 2017 sobre los efectos registrales de un acuerdo transaccional homologado judicialmente<\/strong>. Estudia su naturaleza concluyendo que el mismo no es una sentencia y por tanto en ning\u00fan caso es directamente inscribible. No obstante en el \u00e1mbito mercantil, en el que la exigencia de escritura p\u00fablica no es absoluta, quiz\u00e1s puedan existir determinados supuestos en que una transacci\u00f3n pudiera provocar un asiento del registro.<\/p>\n

— La resoluci\u00f3n de 9 de marzo de 2017 reiterativa de su doctrina de que solo\u00a0tienen derecho a la\u00a0consignaci\u00f3n\u00a0 del sobrante de la subasta<\/strong> los acreedores anteriores\u00a0a la nota<\/strong> de expedici\u00f3n de cargas\u00a0o bien a los posteriores que se hayan personado\u00a0voluntariamente en el procedimiento.<\/p>\n

— Resoluci\u00f3n de 10 de marzo de 2017 que permite la inscripci\u00f3n en el registro de la venta de una finca de una entidad cuyo concurso<\/strong> fue declarado y de forma simult\u00e1nea declarada la disoluci\u00f3n y extinci\u00f3n de la sociedad por falta de masa activa.<\/p>\n<\/a>

Resoluciones mercantil.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Como resoluciones de mercantil<\/strong> de inter\u00e9s se han publicado las siguientes:<\/p>\n

— Resoluci\u00f3n de 8 de febrero de 2017, sobre la facultad de cooptaci\u00f3n<\/strong> del Consejo estableciendo que aunque se celebre una junta general posterior, si esta, pese a estar en el orden del d\u00eda de la junta, no ha cubierto la vacante, el consejo conserva su facultad de nombrar consejero por cooptaci\u00f3n.<\/p>\n

— Resoluci\u00f3n de 16 de febrero de 2017, muy interesante pues de la misma resulta que si la ley exige la publicaci\u00f3n en un diario<\/strong> el registrador no puede rechazar ese concreto diario sin motivarlo \u00a0adecuadamente, seg\u00fan criterios\u00a0objetivos. <\/strong>Es decir que en ning\u00fan caso se puede decir que el diario, a su juicio, o seg\u00fan su parecer o por apreciaci\u00f3n personal, no es de gran circulaci\u00f3n, sin fundamentarlo debidamente. En definitiva que no \u00a0puede aceptarse una valoraci\u00f3n puramente subjetiva.<\/p>\n

— La muy importante resoluci\u00f3n de 1 de marzo sobre publicidad formal<\/strong> en el Registro Mercantil permitiendo que se expida certificaci\u00f3n se\u00f1alando como elemento de b\u00fasqueda los administradores o apoderados<\/strong> de una sociedad, sin indicar cu\u00e1l sea esta, siempre que se acredite\/manifieste un inter\u00e9s leg\u00edtimo.<\/p>\n

— La de 2 de marzo reiterando su doctrina sobre disoluci\u00f3n de pleno derecho<\/strong> de sociedades con objeto profesional.<\/p>\n

\u00a0<\/p>\n<\/a>

Cuestiones de inter\u00e9s. Expedientes de jurisdicci\u00f3n voluntaria:<\/strong><\/span><\/h6>\n

Como cuestiones de inter\u00e9s<\/strong>, en este informe, planteamos la siguiente:<\/p>\n

Expedientes de jurisdicci\u00f3n voluntaria\u00a0 competencia de los Registradores Mercantiles:<\/p>\n

Resumimos una nueva resoluci\u00f3n de la DGRN, sobre el expediente de jurisdicci\u00f3n voluntaria de convocatoria de junta y extractamos nuevas resoluciones sobre nombramiento de auditores.<\/p>\n<\/a>

Convocatoria de Junta.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Para la legitimaci\u00f3n del solicitante<\/strong> de la convocatoria de junta no es necesario que est\u00e9 inscrito en el Libro Registro de Socios. Requisitos seg\u00fan los distintos supuestos.\u00a0<\/strong><\/p>\n

Resoluci\u00f3n de 7 de noviembre de 2016.<\/p>\n

En el expediente 13\/2016 sobre convocatoria de Junta General a instancia de un socio de \u2026<\/p>\n

Hechos:<\/strong> Dos socios y adem\u00e1s administradores mancomunados de una sociedad, solicitan convocatoria de junta, de conformidad con el art. 169 de la LSC<\/strong>, dado que el tercer administrador mancomunado, con el cual debe actuar uno cualesquiera de los otros, se niega a la convocatoria.<\/p>\n

Como orden del d\u00eda<\/strong> solicitan que se incluya, adem\u00e1s de la aprobaci\u00f3n de cuentas anuales, otra serie de cuestiones relativas a modificaciones estatutarias<\/strong>.<\/p>\n

Se acompa\u00f1a al anterior escrito una copia del acta de presencia<\/strong> autorizada por notario de la que resulta que los dos instantes requirieron por medio de Notario al tercer socio y administrador mancomunado para celebrar Junta General universal, resultando del acta\u00a0 que concurren los tres socios pero que el requerido se niega<\/strong> a celebrar la junta. Se acompa\u00f1a la escritura de constituci\u00f3n de la sociedad.<\/p>\n

El Registrador Mercantil acord\u00f3 suspender la convocatoria<\/strong> solicitada por no aportar los solicitantes el Libro-registro de socios<\/strong>.<\/p>\n

La sociedad recurre alegando que los solicitantes ostentan la condici\u00f3n de administradores mancomunados as\u00ed como la de socios de la sociedad conforme resulta de la escritura de constituci\u00f3n debidamente inscrita, que\u00a0 la exigencia de aportar el libro registro resulta de imposible cumplimiento pues no existe, y que como resulta del acta de presencia notarial los tres socios comparecieron como tales ante el Notario autorizante.<\/p>\n

Doctrina:<\/strong> La DG revoca el motivo<\/strong> alegado por el registrador para suspender la convocatoria de la junta, pues en estos expedientes, al igual que en los de auditores, para negar la legitimaci\u00f3n del solicitante deben existir pruebas evidentes<\/strong>, pues en otro caso, como es el de autos, basta que as\u00ed resulte del registro, de la escritura acompa\u00f1ada\u00a0 o incluso de la propia solicitud.<\/p>\n

Declarado esto, es decir revocado el motivo por el que el registrador suspende el expediente, entra en el fondo del asunto y concluye<\/strong> que\u00a0 es evidente que se dan<\/strong> los requisitos para convocar junta que apruebe las cuentas anuales de la sociedad y en cambio no se dan<\/strong> los requisitos necesarios,-requerimiento notarial a los administradores y trascurso del plazo de\u00a0 dos meses-, para convocar la junta extraordinaria para la aprobaci\u00f3n de los dem\u00e1s puntos del orden del d\u00eda propuesto.<\/p>\n

Aclara la DG que el acta notarial aportada, no es el acta notarial de requerimiento<\/strong> a los administradores para que convoquen junta de conformidad con el art\u00edculo 168 de la LSC.<\/p>\n

Por ello ordena se proceda<\/strong> a la convocatoria de junta ordinaria de la sociedad para la aprobaci\u00f3n de las cuentas anuales de la misma.<\/p>\n

Comentario<\/strong>: Nueva resoluci\u00f3n de la DG sobre el expediente de jurisdicci\u00f3n voluntaria relativo a la convocatoria de junta general.<\/p>\n

Tiene cierto inter\u00e9s pues en un mismo expediente se trata de los dos supuestos<\/strong> m\u00e1s normales de petici\u00f3n de convocatoria: La de la junta ordinaria<\/strong>, si pasado el plazo para aprobaci\u00f3n de las cuentas anuales, no se ha convocado la junta que deba aprobarlas, y la de la junta extraordinaria<\/strong> a petici\u00f3n de socios que representen al menos el 5{81190e917790475744d1d81edcc4d7d0110a571f4848b7a9ee305cbac1831039} del capital social.<\/p>\n

El solicitante mezcla<\/strong> los dos supuestos y la DG con buen criterio, en lugar de rechazar el expediente por la confusi\u00f3n creada en la solicitud y por la mezcla de puntos del orden del d\u00eda que no deben mezclarse entre s\u00ed, al menos en el expediente de convocatoria de junta, resuelve en la forma m\u00e1s favorable<\/strong> para la interesado, es decir ordenado que se convoque la junta que puede convocarse, pues sus requisitos est\u00e1n debidamente cumplidos, y estableciendo que no se convoque la junta que no debe convocarse pues sus requisitos no han sido cumplidos.<\/p>\n

Cuesti\u00f3n que tambi\u00e9n deja clara nuestro CD en esta decisi\u00f3n es que en lo tocante a la legitimaci\u00f3n del solicitante<\/strong> se van a seguir reglas muy similares<\/strong> a las que se siguen en materia de expedientes de auditores. Es decir hecha la solicitud por persona que diga ser socio o, en su caso, ostentar el 5{81190e917790475744d1d81edcc4d7d0110a571f4848b7a9ee305cbac1831039} del capital social, no debe exig\u00edrsele ni que se legitime la firma de la solicitud, ni que se acredite su condici\u00f3n de socio y mucho menos que se acompa\u00f1e certificado del Libro de Socios o este mismo Libro. La solicitud se notifica a la sociedad y si esta nada alega sobre la cualidad de socio del solicitante, nada m\u00e1s se puede pedir por parte del Registro y si la sociedad hiciera alguna alegaci\u00f3n sobre este punto entonces es cuando el registrador, a la vista de esas alegaciones y de las pruebas que se aporten, puede suspender la tramitaci\u00f3n del expediente hasta que por el socio se acredite debidamente su cualidad o se despejen las dudas sobre ello.<\/p>\n

Es tambi\u00e9n obvio que aunque en este expediente se mezclaban de forma incorrecta, por falta de cumplimiento de requisitos, el expediente de junta ordinaria y de junta extraordinaria, ning\u00fan inconveniente debe existir para si los requisitos exigidos para convocar junta extraordinaria se cumplen y los de la ordinaria tambi\u00e9n, que se acumulen<\/strong> ambos expedientes y que en una misma convocatoria se incluyen los puntos del orden del d\u00eda relativos a ambas juntas. Evidentes razones de econom\u00eda, no s\u00f3lo procesal, sino econ\u00f3mica as\u00ed lo exigen.<\/p>\n

Tambi\u00e9n es de alabar que la DG entre en el fondo del asunto pues podr\u00eda haberse limitado a dejar sin efecto la causa de la suspensi\u00f3n del expediente con devoluci\u00f3n el mismo al RM para que se resolver\u00e1 en derecho. Al entrar en el fondo evita dilaciones y resuelve anticipadamente lo que quiz\u00e1s hubiera tenido que resolver en un recurso posterior si el instructor hubiera fallado de forma distinta pues para nada en su resoluci\u00f3n alud\u00eda, realmente no ten\u00eda porqu\u00e9 hacerlo, al verdadero problema que planteaba la solicitud de convocatoria.<\/p>\n

Finalmente constatemos que el requerimiento notarial<\/strong> dirigido a un administrador-socio, por los otros administradores-socios, para que acepte celebrar una junta universal, en ning\u00fan caso puede confundirse<\/strong> con el requerimiento que debe hacerse a los administradores para que convoquen junta. En este expediente lo verdaderamente importante es que se den todos los requisitos derivados de la Ley para que el registrador pueda convocar junta, sin que esos requisitos puedan entenderse cumplidos de forma an\u00e1loga o aproximada a la legalmente prevista.<\/p>\n<\/a>

Auditores:<\/strong><\/span><\/h6>\n

— Para que el nombramiento voluntario<\/strong> enerve el derecho del minoritario, no es necesario que la fecha de nombramiento sea fehaciente, bastando que no conste la intenci\u00f3n defraudatoria. Resoluci\u00f3n de 3 de noviembre de 2016.<\/p>\n

— No es necesaria la legitimaci\u00f3n de firmas<\/strong> de la solicitud. Si se alega falsedad de la firma, esa alegaci\u00f3n no puede verse en el expediente, sino que es competencia de los \u00f3rganos jurisdiccionales competentes.Resoluci\u00f3n de 3 de noviembre de 2016.\u00a0<\/strong><\/p>\n

— <\/strong>No procede el nombramiento de auditor para la determinaci\u00f3n del valor<\/strong> de las participaciones, salvo en los casos establecidos por la Ley (art. 363 del R.R.M.) o, en su caso, por disponerlo as\u00ed los estatutos socialesResoluci\u00f3n de 3 de noviembre de 2016.<\/p>\n

— Si existe litispendencia sobre la titularidad de las participaciones<\/strong>, lo que procede es la suspensi\u00f3n del procedimiento, hasta que recaiga resoluci\u00f3n firme. Resoluci\u00f3n de 3 de noviembre de 2016.<\/p>\n

— Para que el hecho de haber sido administrador solidario<\/strong> de la sociedad, enerve el derecho del administrador-socio a solicitar auditor, es necesario que lo haya sido durante todo el ejercicio cuya auditor\u00eda se solicita. Resoluci\u00f3n de 21 de noviembre de 2016.<\/p>\n

— La falta de inscripci\u00f3n en el Libro Registro de Socios<\/strong>, no es causa de denegaci\u00f3n de la auditor\u00eda. Resoluci\u00f3n de 23 de noviembre de 2016.<\/p>\n

— Para revocar el nombramiento de un auditor<\/strong> por causa de incompatibilidad, la causa debe ser clara, evidente, ajustada a la Ley y debidamente acreditada. Resoluci\u00f3n de 23 de noviembre de 2016.<\/p>\n

\u00a0<\/p>\n<\/a>

DISPOSICIONES GENERALES:\u00a0<\/strong><\/span><\/h6>\n<\/a>
***Demarcaci\u00f3n registral 2017<\/strong><\/span><\/h6>\n

Real Decreto 195\/2017, de 3 de marzo, por el que se modifica la demarcaci\u00f3n de los Registros de la Propiedad, Mercantiles y de Bienes Muebles.<\/p>\n

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Aspectos destacados:<\/strong><\/p>\n