{"id":42534,"date":"2017-11-25T18:41:07","date_gmt":"2017-11-25T17:41:07","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=42534"},"modified":"2017-11-26T14:34:52","modified_gmt":"2017-11-26T13:34:52","slug":"informe-octubre-personal-de-los-rrmm-y-de-bbmm-una-junta-formalmente-convocada-puede-ser-nula","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oficina-mercantil\/informes-mensuales-o-m\/informe-octubre-personal-de-los-rrmm-y-de-bbmm-una-junta-formalmente-convocada-puede-ser-nula\/","title":{"rendered":"Informe octubre 2017 Registros Mercantiles y Bienes Muebles. Una junta formalmente convocada \u00bfpuede ser nula?"},"content":{"rendered":"

INFORME DE OCTUBRE DE 2017 PARA PERSONAL DE LOS REGISTROS MERCANTILES Y DE BIENES MUEBLES<\/strong><\/h1>\n

Jos\u00e9 \u00c1ngel Garc\u00eda Valdecasas Butr\u00f3n. Registrador Central de Bienes Muebles<\/h2>\n<\/a>
Resumen del resumen<\/strong>:<\/span><\/h6>\n

Como disposiciones de car\u00e1cter general de inter\u00e9s para RRMM y de BBMM destacamos las siguientes:<\/p>\n

— El Real Decreto-ley 15\/2017, de 6 de octubre<\/strong>, de medidas urgentes en materia de movilidad de operadores econ\u00f3micos<\/strong> dentro del territorio nacional. Se trata de un sistema acelerado y simple para el cambio de domicilio de las sociedades de capital a distinta provincia. Su motivaci\u00f3n es claramente pol\u00edtica y su cr\u00edtica, desde un punto de vista de t\u00e9cnica jur\u00eddica, no ha sido muy favorable.<\/p>\n

— En el \u00e1mbito auton\u00f3mico<\/strong> podemos rese\u00f1ar la Ley catalana de 18\/2017, de 1 de agosto, de comercio, servicios y ferias<\/strong>. Se trata de una disposici\u00f3n compiladora de legislaci\u00f3n dispersa sobre la materia de su t\u00edtulo.<\/p>\n

Nada rese\u00f1able en el \u00e1mbito del TC.<\/p>\n<\/a>

Resoluciones propiedad<\/strong><\/span><\/h6>\n

Como resoluciones de propiedad<\/strong> de posible aplicaci\u00f3n al RM y de BM podemos considerar las siguientes:<\/p>\n

— La 401<\/a> que reitera le necesidad de escritura p\u00fablica para la inscripci\u00f3n de un acuerdo transaccional homologado judicialmente, doctrina que ha sido ampliamente contestada y criticada por parte de la doctrina registral. Se sostiene que la homologaci\u00f3n le da car\u00e1cter de documento p\u00fablico y que como tal debe ser inscribible.<\/p>\n

— La 404<\/a> aclarando que la presentaci\u00f3n posterior de un documento existiendo otro previo pendiente por recurso, solo debe provocar la suspensi\u00f3n de la calificaci\u00f3n y despacho del segundo si son contradictorios.<\/p>\n

— La 409<\/a> que exige el consentimiento del acreedor hipotecario para la venta directa de bien hipotecado fuera del convenio, si el precio es \u00a0inferior al fijado en las escrituras en las que se constituy\u00f3 la garant\u00eda hipotecaria.<\/p>\n

— La 413<\/a> seg\u00fan la cual un error en el DNI que consta en una inscripci\u00f3n puede ser rectificado por acta notarial de manifestaciones que testimonia el DNI correcto.<\/p>\n

— La 419<\/a> seg\u00fan la cual la falta de adaptaci\u00f3n de una sociedad limitada a la Ley 2\/1995, no es obst\u00e1culo para la inscripci\u00f3n de una venta realizada por su administrador. La falta de adaptaci\u00f3n solo provoca el cierre del registro pero no afecta a la capacidad de obrar de la sociedad.<\/p>\n

— La 420<\/a> seg\u00fan la cual debe entenderse v\u00e1lido y eficaz el contenido de lo manifestado por el testador en el testamento y por tanto si en el mismo manifest\u00f3 que sus padres hab\u00edan fallecido no es necesario probarlo. Tampoco en general es necesario la prueba de hechos negativos.<\/p>\n

— La 427<\/a> muy interesante en cuanto sobre ella se puede fijar una doctrina sobre la ampliaci\u00f3n del pr\u00e9stamo hipotecario.<\/p>\n

— La 428<\/a> sobre el CSV estableciendo que si el documento principal aparece firmado mediante C\u00f3digo Seguro Verificaci\u00f3n<\/strong> (CSV) la autenticidad que garantiza el CSV alcanza a la totalidad del documento, mandamiento y anexos<\/strong> como parte integrante del mismo y ello con independencia del lugar en el que figure el indicado CSV. Si el registrador dudare de la autenticidad de los anexos debe consultar la sede electr\u00f3nica del organismo de que se trate. No obstante reconoce que lo m\u00e1s claro ser\u00eda que el CSV figurara al final de todos los documentos presentados.<\/p>\n

— La 436<\/a> de la que resulta que en la partici\u00f3n es necesaria la intervenci\u00f3n de todos los legitimarios y que la facultad de pagar la leg\u00edtima en met\u00e1lico debe establecerse claramente bien por referencia expresa al art. 841, o bien determin\u00e1ndolo de forma expresa.<\/p>\n<\/a>

Resoluciones mercantil<\/span>.<\/strong><\/h6>\n

Como resoluciones de mercantil<\/strong> de inter\u00e9s se han publicado las siguientes:<\/p>\n

— La 406<\/a>, muy estricta, pues deniega una denominaci\u00f3n social por la existencia de semejanzas sustanciales centradas en la solo existencia de un n\u00famero cardinal.<\/p>\n

— La 411<\/a> seg\u00fan la cual las sociedades con objeto de auditor\u00eda no tiene que constituirse forzosamente como sociedades profesionales. Se rigen por su propia Ley.<\/p>\n

— La 415<\/a> reiterando que el aumento de capital por compensaci\u00f3n de cr\u00e9dito requiere el consentimiento expreso o t\u00e1cito del acreedor afectado.<\/p>\n

— La 418<\/a> sobre rectificaci\u00f3n de error de concepto declarando que no es posible dicha rectificaci\u00f3n si el registrador no reconoce la existencia del error.<\/p>\n

— La 422<\/a> que reitera una vez m\u00e1s que si existe un auditor a instancia de la minor\u00eda no es posible el dep\u00f3sito de cuentas sin el informe del auditor.<\/p>\n

— La 425<\/a> que no admite una denominaci\u00f3n que haga referencia a una profesi\u00f3n en una sociedad no profesional, criterio que no compartimos.<\/p>\n

— La 431<\/a> sobre interpretaci\u00f3n de estatutos. Si se dejan a salvo los quorum legales de votaci\u00f3n, las normas sobre votaciones deben interpretarse sobre dicha base.<\/p>\n

— La 435<\/a>, muy interesante pues de ella resulta que si se trata de una sociedad del sector p\u00fablico para calificar la fecha en que fue nombrado el auditor (antes de que finalice el ejercicio) se puede tener en cuenta el expediente administrativo.<\/p>\n

— La 458<\/a> que determina que la competencia para la formalizaci\u00f3n de los dividendos pasivos es del \u00f3rgano de administraci\u00f3n.<\/p>\n

— La 464<\/a> de la que resulta que en una sociedad profesional no deben confundirse clase de participaciones con la cualidad profesional o no de los socios.<\/p>\n<\/a>

Cuestiones de inter\u00e9s<\/span>.<\/strong><\/h6>\n

Como cuestiones de inter\u00e9s<\/strong>, en este informe, planteamos la siguiente:<\/p>\n<\/a>

\u00bfEs posible que sea nula una junta de sociedad an\u00f3nima formalmente convocada?<\/strong><\/span><\/h6>\n
    \n
  1. La cuesti\u00f3n que traemos a este mes a consideraci\u00f3n de nuestros lectores hace referencia a si una junta que ha sido convocada, tal y como ordena de forma imperativa el art\u00edculo 173 de la Ley de Sociedades de Capital, puede, por motivos subjetivos, ser considerada nula por los tribunales.<\/li>\n
  2. Desde el punto de vista registral ning\u00fan registrador mercantil rechazar\u00eda la inscripci\u00f3n de unos acuerdos adoptados en una junta de estas caracter\u00edsticas. Si calificamos por los que resulta del documento y del registro es obvio que no podremos entrar en consideraciones distintas y por muy claro que sea el fraude o la mala fe de los convocantes, no creo que ning\u00fan registrador mercantil rechazara la inscripci\u00f3n de los acuerdos de esa junta y si los rechazara por sospechar el posible fraude no creo que la DG confirmara su nota.<\/li>\n
  3. Estas reflexiones surgen de la consideraci\u00f3n de una muy interesante sentencia de nuestro TS en que pese a que la convocatoria de la junta se hab\u00eda hecho con todas las de la Ley, la estim\u00f3 nula pues la intenci\u00f3n de los convocantes era precisamente que el resto de los socios no tuvieran conocimiento de la convocatoria, paradojas de la publicidad que ordena la Ley, para que los acuerdos s\u00f3lo fueran adoptados por una parte del capital, el que estaba en directo contacto, era socios, con el \u00f3rgano de administraci\u00f3n convocante. Veamos los hechos y las consideraciones del TS acerca de este interesante supuesto. La sentencia es la de 20 de septiembre de 2017, siendo ponente Pedro Jos\u00e9 Vela Torres, en recurso 1330\/2015.<\/li>\n
  4. Se trataba de una sociedad an\u00f3nima constituida en 2005. Sus socios eran tres con el siguiente reparto de acciones. Un socio con el 50% del capital otro con el 36% y el otro 14 % restante pertenece a una comunidad hereditaria formada por tres herederos. Son administradores solidarios los dos mayoritarios.<\/li>\n
  5. Hasta el a\u00f1o 2011 todas las juntas hab\u00edan sido universales. Pero en marzo de 2011 el administrador solidario con el 50% del capital convoca junta mediante publicaci\u00f3n en el Borme y en un diario, es decir lo que se exig\u00eda en dicha fecha por el art\u00edculo 173 de la LSC. A la junta solo asiste el convocante y como titular del 50% del capital toma el acuerdo de cesar a la otra administradora solidaria y se nombra \u00e9l mismo administrador \u00fanico.<\/li>\n
  6. Ante tama\u00f1o desaguisado el otro socios y los herederos demandan a la sociedad impugnado el acuerdo social adoptado por abuso de derecho<\/strong> y mala fe<\/strong> en la convocatoria de la junta pues la misma se hizo as\u00ed con la finalidad de impedir su conocimiento y por tano la asistencia de los otros socios.<\/li>\n
  7. La sociedad alega una situaci\u00f3n de bloqueo de la sociedad por conflicto entre los socios y como consecuencia de ello la imposibilidad de celebrar juntas universales, siendo esta la raz\u00f3n que llev\u00f3 a una convocatoria conforme a la LSC.<\/li>\n
  8. El juzgado de lo Mercantil estima la demanda declarando la nulidad de los acuerdos adoptados pues a su juicio la novedosa forma de convocar la junta tuvo la \u00fanica finalidad de apartar a uno de los administradores solidarios, impidiendo su oposici\u00f3n as\u00ed como la del resto de los socios.<\/li>\n
  9. La sociedad recurre en apelaci\u00f3n y la Audiencia desestima el recurso por abuso de derecho e incluso fraude de Ley basado en estas consideraciones:<\/li>\n
  10. a) Al cambiar la forma usual de convocatoria, de personalmente a convocatoria en diario, lo normal y lo que exige la buena fe es que el administrador convocante lo hubiera comunicado al resto de los socios.<\/li>\n
  11. b) La forma de convocatoria del art\u00edculo 173 de la LSC es la adecuada a una sociedad de gran n\u00famero de socios. Lo habitual en sociedades de escaso n\u00famero de socios es la comunicaci\u00f3n directa y la \u201cutilizaci\u00f3n sorpresiva y sin previo aviso exclusivamente del sistema del art\u00edculo 173 de la LSC supone una aplicaci\u00f3n torticera del mismo<\/strong>, con la finalidad contraria a la legalmente querida\u2026\u201d.<\/li>\n
  12. La sociedad recurre en casaci\u00f3n.<\/li>\n
  13. El primer motivo de casaci\u00f3n que se alega es el de la infracci\u00f3n del art\u00edculo 173 de la LSC.<\/li>\n<\/ol>\n

    Sobre ello dice el TS que en principio si se cumplen los requisitos del art\u00edculo 173 la convocatoria ser\u00e1 correcta y la junta no podr\u00e1 ser tachada de nulidad. Pero si se acredita el \u00e1nimo de que la convocatoria pase desapercibida, \u201clo que puede deducirse de la ruptura de lo que, hasta entonces, hab\u00eda sido la pauta normal\u201d, puede proceder la sanci\u00f3n de nulidad de la junta.<\/p>\n

    Para el Supremo lo esencial para apreciar en estos casos la mala fe o el abuso del derecho estar\u00e1 en las circunstancias concretas que rodeen al supuesto enjuiciado y en nuestro caso la actuaci\u00f3n unilateral del coadministrador solidario no es un \u201cmodelo de conducta que pueda considerarse honesto y adecuado\u201d y no lo es porque rompi\u00f3 el h\u00e1bito seguido durante toda las vida de la sociedad, sin avisar a los socios de dicho cambio y lo que es m\u00e1s grave sin avisar a la otra administradora solidaria.<\/p>\n

    El segundo motivo se centra en una inadecuada aplicaci\u00f3n del art\u00edculo 7.2 del CC sobre el abuso del derecho.<\/p>\n

    Sobre ello reitera el TS que la apreciaci\u00f3n de si hubo o no abuso del derecho tiene, \u201cadem\u00e1s de su componente jur\u00eddico, un componente f\u00e1ctico inatacable en casaci\u00f3n\u201d. Es decir que \u201cel examen de la prueba y circunstancias concurrentes ha de ser respetada en v\u00eda casacional, salvo que se revele il\u00f3gica y absurda\u201d.<\/p>\n

    Termina el TS confirmando que la forma de convocatoria utilizada \u201cfrustr\u00f3 las expectativas leg\u00edtimas de unos socios acostumbrados a que las juntas se celebraban en la modalidad de junta universal, previo aviso verbal, y no mediante convocatoria formal, lo que tuvo como efecto el impedir su asistencia a la junta general\u201d.<\/p>\n

    Comentario<\/strong>: Interesante sentencia que aunque sea de dif\u00edcil aplicaci\u00f3n en el \u00e1mbito notarial y registral, no por ello debemos desecharla de forma tajante en nuestra calificaci\u00f3n.<\/p>\n

    En ocasiones vemos juntas convocadas formalmente, en las que al asistir un n\u00famero escaso de socios, y tratarse de una sociedad notoriamente tambi\u00e9n de pocos socios, nos extra\u00f1a que se haya usado dicha forma, bastante onerosa en ocasiones, para convocar la junta. En estos casos quiz\u00e1s fuera conveniente, pese a lo ya apuntado en el par\u00e1grafo 2 de estas notas, para asegurarnos de que la inscripci\u00f3n que practiquemos sobre su base no vaya a ser declarada nula, una m\u00ednima investigaci\u00f3n, que es f\u00e1cil pues resultar\u00e1 de los dep\u00f3sitos de cuentas,\u00a0 para comprobar la forma en que se han realizado las convocatorias anteriores y si siempre se ha adoptado la forma de junta universal, ello nos puede llevar a sospechar fundadamente que la convocatoria persigue fines poco claros.<\/p>\n

    Sobre esta base y dependiendo siempre de las circunstancias del caso- naturaleza de los acuerdos adoptados, quorum de asistencia, etc- como dice el TS, quiz\u00e1s se pudiera fundamentar una negativa a otorgar escritura p\u00fablica o si se otorga, una calificaci\u00f3n desfavorable por parte del registrador.<\/p>\n

    No obstante reconozco que desde el punto de vista registral ello es muy dif\u00edcil pues supone tener en cuenta elementos ajenos al documento presentado que debe provocar la inscripci\u00f3n; aunque frente a ello se puede alegar que s\u00ed se tienen en cuenta datos, como son los dep\u00f3sitos de cuentas, que resultan del contenido del propio registro.<\/p>\n

     <\/p>\n<\/a>

    DISPOSICIONES GENERALES:<\/strong><\/span><\/h6>\n<\/a>
    <\/a>** Cambio de domicilio social por el \u00f3rgano de administraci\u00f3n<\/strong><\/span><\/h6>\n

    Real Decreto-ley 15\/2017, de 6 de octubre, de medidas urgentes en materia de movilidad de operadores econ\u00f3micos dentro del territorio nacional.<\/p>\n

    Este es un breve resumen que conviene ampliar, acudiendo al trabajo de nuestro experto Jos\u00e9 \u00c1ngel Garc\u00eda Valdecasas<\/a>.<\/p>\n

    El RDLey modifica el art. 285.2 TRLSC<\/a> (en negrita<\/strong> lo a\u00f1adido):<\/p>\n

      \n
    1. Por excepci\u00f3n a lo establecido en el apartado anterior el \u00f3rgano de administraci\u00f3n ser\u00e1 competente para cambiar el domicilio social dentro del territorio nacional, salvo disposici\u00f3n contraria de los estatutos. Se considerar\u00e1 que hay disposici\u00f3n contraria de los estatutos solo cuando los mismos establezcan expresamente que el \u00f3rgano de administraci\u00f3n no ostenta esta competencia.<\/strong><\/li>\n<\/ol>\n

      Completa la reforma la D. Tr.\u00a0para dejar sin eficacia cl\u00e1usulas contrarias de estatutos anteriores al 7 de octubre de 2017: <\/strong>\u201cse entender\u00e1 que hay disposici\u00f3n contraria de los estatutos solo<\/strong> cuando con posterioridad a la entrada en vigor de este real decreto-ley se hubiera aprobado una modificaci\u00f3n estatutaria que expresamente declare que el \u00f3rgano de administraci\u00f3n no ostenta la competencia para cambiar el domicilio social dentro del territorio nacional.\u201d<\/em><\/p>\n

      En consecuencia:<\/p>\n

      – A fecha 7 de octubre de 2017, todos los \u00f3rganos de administraci\u00f3n de las sociedades son competentes para el traslado de domicilio dentro del territorio nacional<\/strong>.<\/p>\n

      – Para que no fuese as\u00ed despu\u00e9s de esa fecha, se precisar\u00eda una modificaci\u00f3n estatutaria posterior<\/strong> y expresa en sentido contrario, que tendr\u00eda incluso que reiterar una disposici\u00f3n estatutaria anterior redactada en t\u00e9rminos similares.<\/p>\n

      – El \u00f3rgano de administraci\u00f3n no puede elegir cualquier sitio<\/strong>, pues el domicilio, conforme al art\u00edculo 9.1 TRLSC<\/a>, ha de establecerse en el lugar en que se halle\u00a0el centro de su efectiva administraci\u00f3n y direcci\u00f3n, o en el que radique su principal establecimiento o explotaci\u00f3n.\u00a0<\/p>\n

      Ir al archivo especial con el resumen y comentario de Jos\u00e9 \u00c1ngel Garc\u00eda-Valdecasas<\/a>.<\/p>\n

      PDF (BOE-A-2017-11501 – 3\u00a0p\u00e1gs.\u00a0– 165\u00a0KB)<\/a> Otros formatos<\/a> Convalidaci\u00f3n<\/a><\/p>\n<\/a>

      Disposiciones Auton\u00f3micas<\/strong><\/span><\/h6>\n

      <\/a>CATALU\u00d1A.<\/strong> Ley 18\/2017, de 1 de agosto, de comercio, servicios y ferias.<\/p>\n

      El principal objetivo de la Ley es compilar en un solo texto la legislaci\u00f3n vigente en materia de comercio y ferias que actualmente est\u00e1 dispersa: la regulaci\u00f3n general del comercio interior, los horarios comerciales y las actividades feriales<\/p>\n

      La Ley se estructura en once t\u00edtulos, incluido el t\u00edtulo preliminar, ochenta y cinco art\u00edculos, cinco disposiciones adicionales, dos disposiciones transitorias, una disposici\u00f3n derogatoria y siete disposiciones finales.<\/p>\n

      El t\u00edtulo preliminar<\/strong> est\u00e1 dedicado a los principios rectores, la finalidad, el objeto y el \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n de la Ley.<\/p>\n

      El t\u00edtulo primero<\/strong> regula las condiciones y modalidades de la actividad comercial y de la prestaci\u00f3n de servicios<\/p>\n

      Este t\u00edtulo se estructura en dos cap\u00edtulos.<\/p>\n