{"id":48627,"date":"2018-05-26T14:21:14","date_gmt":"2018-05-26T12:21:14","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=48627"},"modified":"2018-08-21T20:49:58","modified_gmt":"2018-08-21T18:49:58","slug":"tema-114-derecho-civil-notarias-y-registros-desheredacion-y-pretericion-peticion-de-herencia","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oposiciones\/temas\/tema-114-derecho-civil-notarias-y-registros-desheredacion-y-pretericion-peticion-de-herencia\/","title":{"rendered":"Tema 114 Derecho Civil notarias y registros: desheredaci\u00f3n y preterici\u00f3n. Petici\u00f3n de herencia."},"content":{"rendered":"

\u00a0<\/h1>\n

TEMA 114 CIVIL:\u00a0<\/strong>DESHEREDACI\u00d3N Y PRETERICI\u00d3N EN EL C\u00d3DIGO CIVIL Y EN LAS LEGISLACIONES FORALES. ACCIONES DEL HEREDERO FORZOSO. ACCI\u00d3N DE PETICI\u00d3N DE HERENCIA: PRESCRIPCI\u00d3N. EL PROBLEMA DEL HEREDERO APARENTE.<\/strong><\/h1>\n

 <\/p>\n

(temas remitidos por\u00a0Galo Rodr\u00edguez de Tejada, elaborados por diversos autores)<\/span><\/span><\/b><\/em><\/h2>\n

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Tema 114 DE CIVIL:<\/strong><\/span><\/p>\n

1.- DESHEREDACI\u00d3N Y PRETERICI\u00d3N EN EL C\u00d3DIGO CIVIL <\/strong><\/a><\/p>\n

2.- DESHEREDACI\u00d3N Y PRETERICI\u00d3N EN LAS LEGISLACIONES FORALES<\/strong><\/a><\/p>\n

2.- ACCIONES DEL HEREDERO FORZOSO<\/strong><\/a><\/p>\n

3.- ACCI\u00d3N DE PETICI\u00d3N DE HERENCIA: PRESCRIPCI\u00d3N<\/a><\/strong><\/p>\n

4.- EL PROBLEMA DEL HEREDERO APARENTE<\/strong><\/a><\/p>\n

\u00a0<\/p>\n

\u00a0<\/p>\n

<\/a>1.- DESHEREDACI\u00d3N Y PRETERICI\u00d3N EN EL C\u00d3DIGO CIVIL.<\/strong><\/h2>\n

I.- <\/strong>Desheredaci\u00f3n.<\/strong><\/h3>\n

1.\u00a0<\/strong>Concepto.<\/strong><\/h4>\n

Desheredar, en su significado etimol\u00f3gico e hist\u00f3rico, equivale a privar de la condici\u00f3n de heredero a alguno de los herederos forzosos.<\/p>\n

El C\u00f3digo Civil establece: \u201c<\/strong>El testador no podr\u00e1 privar a los herederos de su leg\u00edtima sino en los casos expresamente determinados por la ley. Tampoco podr\u00e1 imponer sobre ella gravamen, ni condici\u00f3n, ni sustituci\u00f3n de ninguna especie, salvo lo dispuesto en cuanto al usufructo de viudo y lo establecido en el art\u00edculo 808<\/a> respecto de los hijos o descendientes judicialmente incapacitados.\u201d (art\u00edculo 813).<\/p>\n

Por tanto, la desheredaci\u00f3n se puede definir como: \u00abLa disposici\u00f3n testamentaria por la que el testador priva de su leg\u00edtima a los herederos forzosos o legitimarios en virtud de alguna de las causas expresamente determinadas por la Ley\u00bb.<\/p>\n

2. Fundamento.<\/strong><\/h4>\n

Tradicionalmente se viene manteniendo que la desheredaci\u00f3n es una facultad concedida al testador por el C\u00f3digo con la finalidad de poder sancionar aquellas conductas de los legitimarios que atenten contra el buen orden y disciplina en el interior de la familia.<\/p>\n

3. Personas que pueden desheredar y ser desheredadas.<\/strong><\/h4>\n

a) Personas que pueden desheredar.<\/strong><\/p>\n

Puede desheredar quien tiene capacidad de testar. As\u00ed, podr\u00e1n desheredar los mayores de catorce a\u00f1os que se hallen en su cabal juicio (art\u00edculo 663 del C.C<\/a>.) o los mayores de edad si la desheredaci\u00f3n se realiza en testamento ol\u00f3grafo (art\u00edculo 688 del C.C.<\/a>).<\/p>\n

b) Personas que pueden ser desheredadas.<\/strong><\/p>\n

La facultad de desheredar s\u00f3lo puede ser ejercitada en relaci\u00f3n con los herederos forzosos o legitimarios. La discusi\u00f3n se ha planteado respecto a la edad que han de tener los herederos forzosos para ser objeto de desheredaci\u00f3n.<\/p>\n

Las Partidas exig\u00edan que el desheredado fuese mayor de 10 a\u00f1os y medio. El C.C. nada dice a este respecto. La doctrina se encuentra dividida. Algunos estiman que no podr\u00e1n ser desheredados los declarados exentos de responsabilidad criminal por el C\u00f3digo Penal, pues se presume que los mismos obran sin discernimiento; otros se\u00f1alan que es preciso seg\u00fan que la causa de desheredaci\u00f3n sea constitutiva de una infracci\u00f3n penal o de un il\u00edcito civil, exigiendo que el desheredado pueda ser declarado imputable con arreglo a las normas penales en el primer caso o con arreglo a las normas civiles en el segundo supuesto; otros estiman que debe dejarse su apreciaci\u00f3n al arbitrio del Tribunal.<\/p>\n

Concretamente, nuestra legislaci\u00f3n establece que pueden ser desheredadas las siguientes personas:<\/p>\n

1) Los hijos y descendientes (art\u00edculo 853<\/a>).<\/p>\n

2) Los padres y ascendientes (art\u00edculo 854).<\/p>\n

3) El c\u00f3nyuge (art\u00edculo 855).<\/p>\n

4. Requisitos de la desheredaci\u00f3n.<\/strong><\/h4>\n

Exige las siguientes condiciones de fondo y forma:<\/p>\n

1) Que se haga en testamento<\/strong> (art\u00edculo 849).[1]<\/a> Art\u00edculo 849.<\/strong> \u201cLa desheredaci\u00f3n s\u00f3lo podr\u00e1 hacerse en testamento, expresando en \u00e9l la causa legal en que se funde.\u201d<\/p>\n

2) Que se funde en una causa legal, expresa y cierta<\/strong>. El requisito de la legalidad<\/strong> de la causa resulta del art\u00edculo 848, a cuyo tenor \u00abla desheredaci\u00f3n s\u00f3lo podr\u00e1 tener lugar por alguna de las causas que expresamente se\u00f1ala la ley\u00bb. Es claro que no cabe fundar la desheredaci\u00f3n en otras causas distintas de las que enumera el C\u00f3digo, aunque sean de mayor gravedad y que tampoco es posible una interpretaci\u00f3n extensiva de las causas que establece el C\u00f3digo, sino que tal interpretaci\u00f3n ha de hacerse siempre con car\u00e1cter restrictivo como reiteradamente ha se\u00f1alado la jurisprudencia del Tribunal Supremo. El requisito de la expresi\u00f3n<\/strong> lo establece el art\u00edculo 849<\/a>, que ordena expresar en el testamento la causa legal en que la desheredaci\u00f3n se funde. Y el de la certeza<\/strong> se desprende del art\u00edculo 850, que establece que: \u00abLa prueba de ser cierta la causa de la desheredaci\u00f3n, corresponder\u00e1 a los herederos del testador, si el desheredado la negare\u00bb[2]<\/a>.<\/p>\n

3) Que sea de toda la herencia<\/strong>. Aunque el C\u00f3digo no proh\u00edbe expresamente la desheredaci\u00f3n parcial, son contrarios a ella los precedentes legales y la opini\u00f3n mayoritaria de los autores. Opini\u00f3n distinta es la mantenida por Lacruz y Vallet[3]<\/a>.<\/p>\n

4) Que se haga puramente<\/strong>. El C\u00f3digo no contiene una prohibici\u00f3n expresa de la desheredaci\u00f3n condicional.<\/p>\n

Estima la mayor\u00eda de la doctrina que la desheredaci\u00f3n, por su car\u00e1cter excepcional y extremo, es contraria a toda idea de incertidumbre, condicionalidad o contingencia. No obstante, algunos autores admiten, si no la desheredaci\u00f3n condicional, s\u00ed la posibilidad de que el testador tras desheredar otorgue un perd\u00f3n condicionado a que el desheredado observe una determinada conducta o realice un determinado hecho con anterioridad a la muerte del propio testador.<\/p>\n

Vallet dice que es v\u00e1lida la desheredaci\u00f3n cuando el testador la condiciona a ser cierta la causa en que se funda, pues la elevaci\u00f3n de esa conditio iuris a condici\u00f3n expresa no invalida la desheredaci\u00f3n.<\/p>\n

5. Causas legales de desheredaci\u00f3n<\/strong><\/h4>\n

Nuestro C\u00f3digo establece causas de desheredaci\u00f3n que suelen clasificarse en generales y especiales. Las generales son aplicables a todos los herederos forzosos; las especiales lo son en particular a los descendientes, ascendientes o c\u00f3nyuges.<\/p>\n

1) Causas generales de desheredaci\u00f3n.<\/strong><\/p>\n

El art\u00edculo 852<\/a> dispone que: \u00abSon justas causas para la desheredaci\u00f3n en los t\u00e9rminos que espec\u00edficamente determinan los art\u00edculos 853, 854 y 855, las de incapacidad por indignidad para suceder, se\u00f1aladas en el art\u00edculo 756 con los n\u00fameros 1\u00b0, 2\u00ba, 3\u00b0, 5\u00b0 y 6\u00ba\u00bb.<\/p>\n

Por tanto, son causas de indignidad que se convierten en causas de desheredaci\u00f3n:<\/p>\n

a) Abandonar, prostituir o corromper a los hijos (art\u00edculo 756.1<\/a>).<\/p>\n

b) Haber sido condenado en juicio por atentar contra la vida del testador, de su c\u00f3nyuge, descendientes o ascendientes (art\u00edculo 756.2).<\/p>\n

c) Haber acusado al testador de delito al que la Ley se\u00f1ale pena no inferior a la de presidio o prisi\u00f3n mayor, cuando la acusaci\u00f3n sea declarada calumniosa (art\u00edculo 756.3).<\/p>\n

Habiendo desaparecido las penas de presidio o prisi\u00f3n mayor, habr\u00e1 que entender que esta causa de indignidad ser\u00e1 aplicable cuando se hubiese acusado al testador de un delito al que la Ley se\u00f1ale una pena grave, de las previstas en el art\u00edculo 33 del C\u00f3digo Penal de 1995. En el mismo sentido se pronuncia el art\u00edculo 328 del C\u00f3digo Civil de Arag\u00f3n, RD Leg 1\/2011.<\/p>\n

d) Haber obligado al testador con amenazas, fraude o violencia a hacer testamento o cambiarlo (art\u00edculo 756.5).<\/p>\n

e) Haber impedido al testador por iguales medios hacer testamento, o revocar el que tuviera hecho, o suplantar, ocultar o alterar otro posterior (art\u00edculo 756.6).<\/p>\n

Estas dos \u00faltimas causas atentan contra la libertad de testar. Recuperada \u00e9sta el testador puede desheredar en el testamento posterior, en base a aquellos hechos que mermaron o eliminaron su libertad.<\/p>\n

2) Causas especiales de desheredaci\u00f3n.<\/strong><\/p>\n

a) De los descendientes<\/strong><\/p>\n

Dispone el C\u00f3digo que: \u00abSer\u00e1n tambi\u00e9n justas causas para desheredar a los hijos y descendientes, adem\u00e1s de las se\u00f1aladas en el art\u00edculo 756 con los n\u00fameros 2\u00ba, 3\u00ba, 5\u00ba y 6\u00ba, las siguientes:<\/p>\n

1\u00ba Haber negado, sin motivo leg\u00edtimo, los alimentos al padre o ascendiente que le deshereda.<\/p>\n

2\u00b0 Haberle maltratado de obra o injuriado gravemente de palabra (art\u00edculo 853<\/a>)\u201d.<\/p>\n

La generalidad de los autores estima que es suficiente con probar la negativa a dar alimentos, sin que sea necesaria la existencia de un fallo judicial previo. Esta opini\u00f3n ha sido luego confirmada por la jurisprudencia del Tribunal Supremo.[4]<\/a><\/p>\n

No es causa de desheredaci\u00f3n la mera falta de convivencia con el causante, el no asistirle en sus dolencias mortales o no asistir a su entierro, dada la interpretaci\u00f3n restrictiva que debe hacerse del art\u00edculo 853 del C.C. (Sentencia de 4 de noviembre de 1997).<\/p>\n

b) De los ascendientes<\/strong><\/p>\n

\u00abSer\u00e1n justas causas para desheredar a los padres y ascendientes, adem\u00e1s de las se\u00f1aladas en el n\u00famero 756<\/a> con los n\u00fameros 1\u00ba, 2\u00b0, 3\u00ba, 5\u00ba y 6\u00ba, las siguientes:<\/p>\n

1\u00ba Haber perdido la patria potestad por las causas expresadas en el art\u00edculo 170.<\/p>\n

El art\u00edculo 170 establece que el padre o la madre podr\u00e1n ser privados total o parcialmente de su potestad por sentencia fundada en el incumplimiento de los deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal o matrimonial.<\/p>\n

2\u00b0. Haber negado los alimentos a sus hijos o descendientes sin motivo leg\u00edtimo.<\/p>\n

3\u00ba. Haber atentado uno de los padres contra la vida del otro, si no hubiere habido entre ellos reconciliaci\u00f3n\u00bb (art\u00edculo 854).<\/p>\n

c) Del c\u00f3nyuge<\/strong><\/p>\n

Art\u00edculo 855.<\/strong> \u201cSer\u00e1n justas causas para desheredar al c\u00f3nyuge, adem\u00e1s de las se\u00f1aladas en el art\u00edculo 756<\/a> con los n\u00fameros 2, 3, 5 y 6, las siguientes:<\/p>\n

    \n
  1. Haber incumplido grave o reiteradamente los deberes conyugales.<\/li>\n
  2. Las que dan lugar a la p\u00e9rdida de la patria potestad, conforme al art\u00edculo 170<\/a>.<\/li>\n
  3. Haber negado alimentos a los hijos o al otro c\u00f3nyuge<\/li>\n
  4. Haber atentado contra la vida del c\u00f3nyuge testador, si no hubiere mediado la reconciliaci\u00f3n.\u201d<\/li>\n<\/ol>\n

    6. Efectos de la desheredaci\u00f3n.<\/strong><\/h4>\n

    Es preciso distinguir seg\u00fan se trate de una desheredaci\u00f3n justa o injusta.<\/p>\n

    A) Desheredaci\u00f3n justa.<\/strong><\/p>\n

    La desheredaci\u00f3n justa produce los siguientes efectos:<\/p>\n

    1\u00ba El desheredado pierde su derecho a la leg\u00edtima<\/strong>.<\/p>\n

    2\u00b0. El desheredado si por cualquier circunstancia llega a abrirse en todo o en parte la sucesi\u00f3n intestada, queda privado<\/strong> de todo derecho en la misma. La desheredaci\u00f3n equivale a la exclusi\u00f3n de la sucesi\u00f3n intestada (Vallet de Goytisolo).<\/p>\n

    3\u00ba Las causas de desheredaci\u00f3n son causas de p\u00e9rdida de alimentos<\/strong> (art\u00edculo 152.4 del C.C.).[5]<\/a><\/p>\n

    4\u00ba. El desheredado pierde igualmente todo derecho a los bienes reservables<\/strong> (art\u00edculo 973, p\u00e1rrafo 2\u00ba)[6]<\/a>.<\/p>\n

    5\u00ba El desheredado no cuenta para el c\u00e1lculo de la leg\u00edtima<\/strong>, aunque s\u00ed cuenta la estirpe de sus descendientes llamados a suceder conforme al art\u00edculo 857 que enseguida veremos.[7]<\/a><\/p>\n

    6\u00ba.- Por el contrario, las donaciones<\/strong> no quedan autom\u00e1ticamente revocadas. En su caso, podr\u00e1n ser revocadas por ingratitud en el plazo de un a\u00f1o (art. 652 y 653)[8]<\/a>.<\/p>\n

    7\u00ba.- El hijo desheredado queda privado de la administraci\u00f3n<\/strong> de aquellos bienes que en virtud de lo dispuesto en el art\u00edculo 857 (que luego veremos) correspondieren a sus hijos y descendientes (Art. 164)[9]<\/a><\/p>\n

    La vacante producida<\/strong> en los derechos legitimarios del desheredado[10]<\/a>: Hay que distinguir:<\/p>\n

    a) Si el desheredado tiene hijos o descendientes<\/strong>[11]<\/a>. El art. 857 dice \u201cLos hijos o descendientes del desheredado ocupar\u00e1n su lugar y conservar\u00e1n los derechos de herederos forzosos respecto a la leg\u00edtima\u201d. Se suele entender referido a la leg\u00edtima estricta si concurre con otros legitimarios. Si no hay otros legitimarios se entiende referido a toda la leg\u00edtima. En este caso la labor del notario es muy importante, de prever el destino de la leg\u00edtima para los ulteriores descendientes y, en su caso, nombramiento de administrador, si fueren menores.<\/p>\n

    b) Si el desheredado no tiene hijos y descendientes: Hay que distinguir:<\/strong><\/p>\n