{"id":52222,"date":"2018-09-10T18:28:51","date_gmt":"2018-09-10T16:28:51","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=52222"},"modified":"2023-07-17T14:56:08","modified_gmt":"2023-07-17T12:56:08","slug":"blanqueo-capitales-quinta-directiva-resumen-ue-2018-843","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/derecho-europeo\/normativa-d-e\/blanqueo-capitales-quinta-directiva-resumen-ue-2018-843\/","title":{"rendered":"Quinta Directiva sobre blanqueo de capitales: Resumen"},"content":{"rendered":"

APROXIMACI\u00d3N A LA LLAMADA QUINTA DIRECTIVA DE LA UNI\u00d3N EUROPEA PARA LA PREVENCI\u00d3N DEL BLANQUEO DE CAPITALES Y LA FINANCIACI\u00d3N DEL TERRORISMO<\/strong><\/h1>\n

JOS\u00c9 \u00c1NGEL GARC\u00cdA VALDECASAS, REGISTRADOR<\/h2>\n

 <\/p>\n

(DIRECTIVA (UE) 2018\/843 DEL PARLAMENTO EUROPEO Y DEL CONSEJO de 30 de mayo de 2018 por la que se modifica la Directiva (UE) 2015\/849 relativa a la prevenci\u00f3n de la utilizaci\u00f3n del sistema financiero para el blanqueo de capitales o la financiaci\u00f3n del terrorismo, y por la que se modifican las Directivas 2009\/138\/CE y 2013\/36\/UE<\/a>)<\/p>\n<\/a>

I.-\u00a0Consideraciones generales<\/strong>.<\/span><\/h6>\n

Despu\u00e9s de los recientes atentados terroristas de Par\u00eds, noviembre de 2015, con 130 muertos, Niza, en julio de 2016, con 84 muertos, Berl\u00edn, diciembre de 2016, con 12 muertos, Bruselas, en marzo de 2016, con 32 muertos, Londres, marzo y julio de 2017, con 13 muertos, en Barcelona- Cambrils,\u00a0en agosto de 2017, con 13 muertos, entre otros, la preocupaci\u00f3n que siempre ha sentido la UE por la prevenci\u00f3n del blanqueo de capitales y la financiaci\u00f3n del terrorismo se acrecienta sobremanera.<\/p>\n

Ello hizo que pese a lo reciente de la Directiva 849\/2015 de 20 de mayo, nada m\u00e1s entrada en vigor, se iniciaran los estudios para su reforma, incidiendo en nuevos aspectos de la sociedad global en que se mueve el crimen organizado y dando una intervenci\u00f3n m\u00e1s fuerte a la sociedad civil para prevenir el blanqueo y la financiaci\u00f3n del terrorismo. La UE siempre ha sabido que la debida informaci\u00f3n sobre todos los agentes que pueden entrar en contacto con ese fen\u00f3meno es un plus para lograr, no s\u00f3lo su debido control y represi\u00f3n, sino para que sea tambi\u00e9n un eficaz medio de evitar el uso de medios financieros y jur\u00eddicos para dichos fines delictivos. La transparencia, el control sobre nuevos medios de pago, la publicidad de titulares reales y la colaboraci\u00f3n e interconexi\u00f3n informativa, se va a imponer como criterio general.<\/p>\n

A todo ello responde la nueva Directiva, que en su pre\u00e1mbulo, muy extenso aunque en gran parte trasvasado de la IV Directiva, nos da los siguientes par\u00e1metros a los que se responde con la nueva regulaci\u00f3n.<\/p>\n

Nos dice, y as\u00ed es efectivamente, que la Directiva (UE) 2015\/849 del Parlamento Europeo y del Consejo es el principal instrumento jur\u00eddico de prevenci\u00f3n de la utilizaci\u00f3n del sistema financiero de la Uni\u00f3n para el blanqueo de capitales y la financiaci\u00f3n del terrorismo<\/p>\n

Incide en que los recientes atentados terroristas, que en parte hemos rese\u00f1ado anteriormente, aunque no de forma exhaustiva, \u201chan revelado la aparici\u00f3n de nuevas tendencias, especialmente en lo que se refiere a la manera en que se financian y ejecutan las operaciones de los grupos terroristas. Algunos servicios basados en tecnolog\u00edas modernas<\/strong> est\u00e1n ganando popularidad como sistemas de financiaci\u00f3n alternativos si bien permanecen fuera del \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n del Derecho de la Uni\u00f3n o se benefician de exenciones de requisitos jur\u00eddicos que podr\u00edan haber dejado de estar justificadas. Para seguir el ritmo de evoluci\u00f3n de estas tendencias, es preciso adoptar nuevas medidas destinadas a garantizar una mayor transparencia\u201d.<\/em><\/p>\n

No obstante y como siempre ha pretendido el legislador europeo, considera que \u201clas medidas tomadas deben ser proporcionales a los riesgos\u201d.<\/em><\/p>\n

Por todo ello lo que fundamentalmente se pretende es que el entorno sea hostil \u201cpara los delincuentes que buscan refugio para sus finanzas a trav\u00e9s de estructuras opacas\u201d. <\/em><\/p>\n

A\u00f1ade que \u201cla integridad del sistema financiero de la Uni\u00f3n depende de la transparencia de las sociedades y otras entidades jur\u00eddicas, fideicomisos (del tipo \u00abtrust\u00bb) e instrumentos jur\u00eddicos an\u00e1logos\u201d y por ello, como ya hemos apuntado, dice que \u201cla presente Directiva no solo tiene por objeto detectar e investigar el blanqueo de capitales, sino tambi\u00e9n prevenirlo\u201d<\/em>.<\/p>\n

En consecuencia se va a incidir en los siguientes aspectos:<\/p>\n

— Regulaci\u00f3n de las monedas virtuales, que no es el dinero electr\u00f3nico, para evitar su uso indebido con fines delictivos.<\/p>\n

— Que \u201clas Unidades de Inteligencia Financiera (UIF) nacionales deben poder obtener informaciones que les permitan asociar las direcciones de las monedas virtuales a la identidad del propietario de la moneda virtual\u201d.<\/em><\/p>\n

— Se pretende que \u201clas relaciones de negocios o las transacciones que implican a terceros pa\u00edses de alto riesgo\u201d <\/em>se limiten \u201ccuando se detecten insuficiencias significativas en el sistema de lucha contra el blanqueo de capitales y la financiaci\u00f3n del terrorismo de los terceros pa\u00edses en cuesti\u00f3n, a menos que se apliquen medidas atenuantes o contramedidas suplementarias adecuadas\u201d.<\/em><\/p>\n

— Se debe renovar la lista de pa\u00edses de alto riesgo.<\/p>\n

— Deben reducirse los importes m\u00e1ximos de las tarjetas de prepago de uso m\u00faltiple. Para aumentar sus l\u00edmites las entidades deben aplicar medidas de diligencia debida.<\/p>\n

— Mejor tratamiento a las UIF para el acceso a toda clase de informaci\u00f3n. Se refuerzan sus funciones y su importancia.<\/p>\n

— Debe mejorarse prudencialmente la informaci\u00f3n sobre las entidades financieras as\u00ed como la informaci\u00f3n relativa a la idoneidad y honorabilidad de sus directores.<\/p>\n

— No obstante todo ello para respetar la privacidad deben establecerse mecanismos automatizados centralizados para cuentas bancarias y de pago.<\/p>\n

— A continuaci\u00f3n se entra en la materia relativa a la identificaci\u00f3n de las personas f\u00edsicas y jur\u00eddicas ponderando su esencialidad en la lucha contra el blanqueo de capitales.<\/p>\n

— Incide en que las propias sociedades deben obtener y conservar una informaci\u00f3n adecuada sobre su titularidad real pues a\u00f1ade que la \u201cinformaci\u00f3n precisa y actualizada sobre el titular real es un factor clave para la localizaci\u00f3n de los delincuentes, que, de otro modo, podr\u00edan ocultar su identidad tras una estructura societaria\u201d.<\/em><\/p>\n

— En este orden de cosas se regula de nuevo la identificaci\u00f3n de los interesados en fideicomisos. Por ello la \u201cinformaci\u00f3n sobre la titularidad real de los fideicomisos (del tipo \u00abtrust\u00bb) y de los instrumentos jur\u00eddicos an\u00e1logos se debe registrar en el lugar de establecimiento o residencia de los fiduciarios de tales fideicomisos y de las personas que ostenten una posici\u00f3n equivalente en instrumentos jur\u00eddicos an\u00e1logos\u201d.<\/em><\/p>\n

— Insiste en que la \u201cinterconexi\u00f3n de los registros de los Estados miembros de titulares reales de tales fideicomisos e instrumentos jur\u00eddicos an\u00e1logos har\u00eda accesible esta informaci\u00f3n, y adem\u00e1s asegurar\u00eda que se evite el registro m\u00faltiple de los mismos fideicomisos e instrumentos jur\u00eddicos an\u00e1logos dentro de la Uni\u00f3n\u201d.<\/em> Sus normas deben ser comparables a las que se aplican a las sociedades.<\/p>\n

\u00a0— No obstante se dice que a \u201cla vista de las distintas caracter\u00edsticas de los fideicomisos (del tipo \u00abtrust\u00bb) e instrumentos jur\u00eddicos an\u00e1logos, los Estados miembros deben estar facultados, con arreglo al Derecho nacional y de conformidad con las normas de protecci\u00f3n de datos, para determinar el nivel de transparencia por lo que respecta a los fideicomisos (del tipo \u00abtrust\u00bb) e instrumentos jur\u00eddicos an\u00e1logos que no son comparables a las sociedades y otras entidades jur\u00eddicas\u201d. <\/em><\/p>\n

— Se trata ampliamente sobre la informaci\u00f3n que debe darse de los fideicomisos exigiendo como norma general el inter\u00e9s leg\u00edtimo, se obliga a su identificaci\u00f3n e incluso a notificar a la Comisi\u00f3n \u201clas categor\u00edas, una descripci\u00f3n de las caracter\u00edsticas, los nombres y, cuando proceda, la base jur\u00eddica de dichos fideicomisos (del tipo \u00abtrust\u00bb) e instrumentos jur\u00eddicos an\u00e1logos, con vistas a su publicaci\u00f3n en el Diario Oficial de la Uni\u00f3n Europea, a fin de permitir su identificaci\u00f3n por otros Estados miembros\u201d.<\/em><\/p>\n

— Se recuerda que el \u201cacceso p\u00fablico a la informaci\u00f3n relativa a la titularidad real posibilita adem\u00e1s un mayor control de la informaci\u00f3n por parte de la sociedad civil, incluidas la prensa o las organizaciones de la sociedad civil, y contribuye a mantener la confianza en la integridad de las transacciones empresariales y del sistema financiero\u201d.<\/em> Es muy importante para la lucha \u201ccontra el uso indebido de las sociedades y otras entidades jur\u00eddicas e instrumentos jur\u00eddicos con fines de blanqueo de capitales o financiaci\u00f3n del terrorismo\u2026<\/em><\/p>\n

— Dada la importancia de los registros sobre titularidad real insiste el pre\u00e1mbulo en que la \u201cconfianza de los inversores y del p\u00fablico en general en los mercados financieros depende en gran medida de la existencia de un riguroso r\u00e9gimen de divulgaci\u00f3n que aporte transparencia en cuanto a la titularidad real y las estructuras de control de las sociedades<\/em>\u201d. Por ello debe establecerse \u201cun riguroso r\u00e9gimen de divulgaci\u00f3n que aporte transparencia en cuanto a la titularidad real y las estructuras de control de las sociedades y otras entidades jur\u00eddicas as\u00ed como de determinadas clases de fideicomisos (del tipo \u00abtrust\u00bb) y otros instrumentos jur\u00eddicos an\u00e1logos\u201d<\/em>. Su consecuencia es que \u201clos Estados miembros deben permitir el acceso a la informaci\u00f3n relativa a la titularidad real de una manera suficientemente coherente y coordinada, estableciendo normas claras de acceso p\u00fablico<\/strong>\u201d.<\/em><\/p>\n

— Finalmente recuerda que esa informaci\u00f3n debe darse por medio de registros centrales \u201cen los que se exponga informaci\u00f3n relativa a esa titularidad real\u201d<\/em> y deben darse \u201cunas normas claras de acceso p\u00fablico, de forma que los terceros puedan determinar, en toda la Uni\u00f3n, qui\u00e9nes son los titulares reales de las sociedades y otras entidades jur\u00eddicas\u201d. <\/em>La informaci\u00f3n debe estar disponible por medio de los registros nacionales y por medio del sistema de interconexi\u00f3n de registros<\/strong> permitiendo a los estados miembros \u201cpoder establecer por ley el tratamiento de la informaci\u00f3n sobre la titularidad real, incluidos los datos personales para otros fines<\/strong>, si dicho tratamiento cumple un objetivo de inter\u00e9s p\u00fablico y constituye una medida necesaria y proporcionada al objetivo leg\u00edtimo perseguido en una sociedad democr\u00e1tica<\/em>\u201d. Dentro de esta interesante posibilidad dada por el pre\u00e1mbulo de la Directiva podr\u00eda entrar la necesidad de inscripci\u00f3n en el Registro Mercantil de la transmisi\u00f3n de acciones y participaciones. Ser\u00eda la mejor manera de mantener totalmente actualizada la titularidad legal, real y total de las sociedades.<\/p>\n

— Como l\u00edmites a la publicidad y transparencia querida por la Directiva se dice que los estados \u201cdeben tener la posibilidad de establecer exenciones a la divulgaci\u00f3n a trav\u00e9s de registros de la informaci\u00f3n sobre la titularidad real y al acceso a dicha informaci\u00f3n a trav\u00e9s de los registros, en circunstancias excepcionales<\/strong>, cuando tal informaci\u00f3n pueda exponer al titular real a un riesgo desproporcionado de fraude, secuestro, chantaje, extorsi\u00f3n, acoso, violencia o intimidaci\u00f3n. Los Estados miembros tambi\u00e9n deben tener la posibilidad de exigir la inscripci\u00f3n en l\u00ednea con el fin de identificar a cualquier persona que solicite informaci\u00f3n del registro, as\u00ed como el pago de una tasa para el acceso a la informaci\u00f3n registrada<\/em>\u201d.<\/p>\n

— Se cita la \u00faltima Directiva sobre coordinaci\u00f3n de registros que es la Directiva (UE) 2017\/1132 del Parlamento Europeo y del Consejo que requiere la coordinaci\u00f3n de sistemas nacionales con caracter\u00edsticas t\u00e9cnicas diversas.<\/p>\n

— Igualmente recuerda la aplicabilidad del Reglamento (UE) 2016\/679 del Parlamento Europeo y del Consejo sobre tratamiento de datos, estableciendo que \u201clas personas f\u00edsicas cuyos datos personales se conserven en los registros nacionales en calidad de titulares reales deben ser informadas al respecto. Adem\u00e1s, solo deben facilitarse los datos personales que est\u00e9n actualizados y correspondan a los titulares reales<\/strong>\u201d<\/em>.<\/p>\n

\u00a0<\/p>\n<\/a>

II. Concretas reformas.<\/strong><\/span><\/h6>\n<\/a>
1.- Sobre los sujetos obligados.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Se modifica el art\u00edculo 2 de la Directiva 2015\/849(IV Directiva) en el siguiente sentido:<\/p>\n

En el apartado 1 letra a) relativo a auditores, contables externos y asesores legales se a\u00f1aden como sujetos obligados a \u201ccualquier otra persona que se comprometa a prestar, directamente o a trav\u00e9s de terceros con los que esa otra persona est\u00e9 relacionada, ayuda material, asistencia o asesoramiento en cuestiones fiscales como actividad empresarial o profesional principal<\/strong><\/em>\u201d. Es decir se ampl\u00eda el elenco subjetivo incluyendo al grupo de personas que sin titulaci\u00f3n espec\u00edfica prestan colaboraci\u00f3n a las empresas en cuestiones fiscales.<\/p>\n

En la letra d) respecto de los agentes inmobiliarios<\/strong> se especifica que se incluyen los que se dediquen al arrendamiento de inmuebles que tengan una renta igual o superior a 10000 euros mensuales. La raz\u00f3n estriba en las sospechas que puede originar la persona que paga un alquiler de esa cuant\u00eda.<\/p>\n

Se a\u00f1aden al art\u00edculo como nuevos sujetos obligados<\/strong> los siguientes:<\/p>\n

(i) los proveedores de servicios de cambio de monedas virtuales<\/strong> por monedas fiduciarias,(ii) los de custodia de monederos electr\u00f3nicos; (iii) las personas que comercien con obras de arte<\/strong> incluyendo \u201cgaler\u00edas de arte y casas de subastas, cuando el importe de la transacci\u00f3n o de una serie de transacciones relacionadas sea igual o superior a 10 000 EUR<\/em>\u201d y finalmente (iv) las personas que almacenen, comercien o act\u00faen como intermediarios de obras de arte \u201ccuando lo lleven a cabo puertos francos, cuando el importe de la transacci\u00f3n o de una serie de transacciones sea igual o superior a 10 000 EUR\u201d.<\/em><\/p>\n<\/a>

2.- Sobre las definiciones de la Directiva.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Se especifica, art\u00edculo 3, de forma mucho m\u00e1s clara lo que se entiende por actividad delictiva: As\u00ed:<\/p>\n

— los delitos de terrorismo, y conexos de grupos terroristas o actividades de esa clase, y tambi\u00e9n las actividades de organizaciones delictivas.<\/p>\n

— Aclara que los fideicomisos a los que se refiere la Directiva son los de tipo \u201ctrust<\/strong>\u201d, es decir los fideicomisos de tipo anglosaj\u00f3n en los cuales van separadas la titularidad del bien o activo y el derecho de su uso o disfrute. Ello se hace as\u00ed pues normalmente la constituci\u00f3n de un fideicomiso responde a finalidades fiscales o de ocultaci\u00f3n de bienes.<\/p>\n

— Se aclara tambi\u00e9n lo que se entiende por \u201cdinero electr\u00f3nico<\/strong>\u201d que va a ser \u201ctodo valor monetario almacenado por medios electr\u00f3nicos o magn\u00e9ticos que representa un cr\u00e9dito sobre el emisor, salvo que se trate de operaciones de pago exentas de la letra k) y l, de la Directiva 2007\/64\/CE. 5\u201d. <\/em><\/p>\n

— Se a\u00f1aden las siguientes definiciones:<\/p>\n