<\/p>\n<\/a> La evidencia de los hechos me excusa de ello pero, tal vez por cortes\u00eda, sean oportunas unas breves palabras.<\/p>\n La situaci\u00f3n excepcional en la que vivimos me ha sugerido desempolvar algo de clara raigambre hist\u00f3rica, y tal vez olvidado, como es el testamento nuncupativo<\/strong>, presente entre nosotros de la mano del C\u00f3digo civil espa\u00f1ol (1),<\/a> cuyas cuatro manifestaciones est\u00e1n constituidas por el testamento otorgado en peligro inminente de muerte, el testamento en caso de epidemia, el testamento militar en caso de batalla y el testamento mar\u00edtimo en caso de naufragio.<\/p>\n Las afinidades entre los dos primeros testamentos son m\u00e1s que notorias, no solo por su r\u00e9gimen jur\u00eddico sino tambi\u00e9n por su excepcionalidad dirigida a paliar situaciones personales, en el primer caso, y colectivas en el segundo, o si se prefiere individuales y comunes respectivamente. (2)<\/a><\/p>\n En este sentido no voy a aportar nada nuevo y mi prop\u00f3sito es divulgar una figura testamentaria al servicio de la ciudadan\u00eda en estos dram\u00e1ticos momentos.<\/p>\n Desde otro punto de vista, ajeno al derecho, con cautela y respeto, quiero denunciar que somos y nos convertimos en meros juguetes del destino, lesion\u00e1ndose as\u00ed nuestra dignidad como personas, lo que sugiere muchas preguntas.<\/p>\n Seguro que el humanismo cristiano, que es el com\u00fan en Europa, tendr\u00e1 las adecuadas respuestas, para aliviar conciencias y hacer mas llevadera la angustia que hoy nos invade; como tambi\u00e9n es seguro que de esta situaci\u00f3n surgir\u00e1 una filosof\u00eda nueva, una sociedad tambi\u00e9n nueva y un derecho distinto, con sus inevitables repercusiones pol\u00edticas y econ\u00f3micas; se inicia pues un nuevo camino en busca de la verdadera justicia y la felicidad de todos.<\/p>\n Y a lo que \u00edbamos.<\/p>\n \u00a0<\/p>\n<\/a> Traer a colaci\u00f3n, aqu\u00ed y ahora, esta modalidad de testamento puede producir en la ciudadan\u00eda cierta confusi\u00f3n, sin embargo se hace conveniente por las siguientes razones:<\/p>\n 1\u00aa Ambos, muerte y epidemia, son modalidades del testamento abierto.<\/p>\n 2\u00aa Los dos son nuncupativos u orales.<\/p>\n 3\u00aa Uno y otro atienden a situaciones de urgencia y excepcionales, individuales y colectivas, el peligro inminente de muerte, en el primer caso, y el estado de epidemia en el segundo, lo que hace y exige que su otorgamiento sea breve y sencillo, sin mas forma constitutiva que la testifical.<\/p>\n 4\u00aa Y en fin, que adem\u00e1s de estar sometidos a caducidad, est\u00e1n sujetos a un mismo y posterior procedimiento notarial acreditativo de su autenticidad.<\/p>\n Este testamento, el otorgado en peligro inminente de muerte, est\u00e1 regulado en el art 700<\/a> (3)<\/a>:<\/p>\n \u201cSi el testador se hallare en peligro inminente de muerte, puede otorgarse el testamento ante cinco testigos id\u00f3neos, sin necesidad de notario.\u201d<\/em><\/p>\n Han de concurrir para la legitimidad y puesta en pr\u00e1ctica de este testamento las siguientes circunstancias:<\/strong><\/p>\n 1\u00aa. El \u201cpeligro inminente de muerte\u201d que ser\u00e1 calificado por los testigos, sin que sea preceptivo dictamen m\u00e9dico. Para esta calificaci\u00f3n deber\u00e1 tenerse en cuenta el lugar de otorgamiento, el conocimiento que ya tuvieren los testigos de ese estado por referencias, si las hubiere, y la evidencia.<\/p>\n \u00bfEl lugar? Si, pi\u00e9nsese en la muerte hospitalaria. La concurrencia, no instrumental, de personal sanitario, facilitar\u00eda las cosas y si es instrumental mejor.<\/p>\n 2\u00aa Que el testador tenga capacidad, calificable por los cinco testigos por unanimidad y que conozcan al testador \u2013no que lo identifiquen- ex art. 685<\/a>.<\/p>\n 3\u00ba Que los testigos sean \u201cid\u00f3neos\u201d conforme al art. 681, 682<\/a> y 685<\/a>.<\/p>\n 4\u00aa Que no sea razonablemente posible, por motivos de m\u00e1xima urgencia, localizaci\u00f3n o inexistencia de notaria demarcada, la presencia notarial y es que este testamento es un recurso extraordinario y subsidiario al testamento notarial abierto o cerrado, no otra cosa quiere decir la expresi\u00f3n \u201csin necesidad de notario\u201d.<\/p>\n Estos son los presupuestos que habilitan esta modalidad testamentaria.<\/p>\n Son requisitos posteriores<\/strong> los siguientes:<\/p>\n 1\u00ba Que se escriba el testamento siendo posible ex art. 702<\/a> y si es posible que lo firmen el testador y testigos, si saben y pueden ex art 695<\/a> que es aplicable en lo pertinente; no se olvide que estamos ante un testamento abierto. Si es posible antes de fallecer el testador, se sobreentiende; no siendo posible, fallecido el testador, deber\u00e1 escribirse y firmarse por los testigos, si saben y pueden ex art. 702<\/a>.<\/p>\n 2\u00aa Que no hayan pasado dos meses desde que el testador haya salido del peligro de muerte ex art. 703<\/a>, si hubieren pasado el testamento caduca.<\/p>\n 3\u00ba Que dentro de los tres meses del fallecimiento se acuda a notario competente para iniciar el procedimiento de jurisdicci\u00f3n voluntaria notarial ex arts 703 y 704<\/a>.<\/p>\n Y no me extiendo m\u00e1s porque despu\u00e9s se volver\u00e1 sobre este testamento para se\u00f1alar sus diferencias con el otorgado en caso de epidemia y por no ser redundantes en lo que tienen en com\u00fan.<\/p>\n \u00a0<\/p>\n<\/a> Est\u00e1 regulado en el art. 701<\/a> que testimonio:<\/p>\n \u201cEn caso de epidemia puede igualmente otorgarse el testamento sin intervenci\u00f3n de notario ante tres testigos mayores de diecis\u00e9is a\u00f1os.\u201d<\/em><\/p>\n El adverbio de modo \u201cigualmente\u201d que utiliza el precepto es inadecuado, pues similitud, que existe, no es lo mismo que igualdad, que no existe; lo que sigue lo evidenciar\u00e1 as\u00ed como la distinta redacci\u00f3n de los preceptos interesados.<\/p>\n Han de concurrir para la legitimidad y puesta en pr\u00e1ctica de este testamento las siguientes circunstancias:<\/strong><\/p>\n 1\u00aa. El estado de epidemia que existir\u00e1 cuando concurra con la situaci\u00f3n de hecho una declaraci\u00f3n formal de la autoridad competente; en el estado de cosas actual esta declaraci\u00f3n tuvo lugar por la OMS el 11 de marzo de 2020 con el car\u00e1cter de pandemia, lo que motiv\u00f3 el RD 463\/2020 de 14 de marzo por el que se declara el estado de alarma para la gesti\u00f3n de la crisis sanitaria motivada por el COVID 19, que entr\u00f3 en vigor el mismo d\u00eda de su publicaci\u00f3n (BOE 14 de marzo), cuyo antecedente esta en el RDL 6\/2020 de 10 de marzo sobre medidas urgentes en el \u00e1mbito econ\u00f3mico y para la pol\u00edtica de la salud p\u00fablica y la Orden de 10 de marzo por la que se establecen medidas excepcionales para limitar la propagaci\u00f3n del COVID 19.<\/p>\n Res\u00famase as\u00ed: Desde el 11 de marzo de 2020<\/strong> puede implementarse esta modalidad testamentaria.<\/p>\n 2\u00aa Que el testador tenga capacidad calificable por los testigos, por unanimidad, est\u00e9 aquel afectado o no por la epidemia.<\/p>\n 3\u00aa Que los testigos sean mayores de diecis\u00e9is a\u00f1os. Entrecomill\u00e9 \u201ctestigos\u201d a prop\u00f3sito del testamento otorgado en peligro inminente de muerte, y lo hice, para advertir ahora, que as\u00ed como el art. 700<\/a> exige que sean id\u00f3neos, el 701<\/a> lo omite. \u00bfQuiere esto decir que solo con la mayor\u00eda de 16 a\u00f1os tienen idoneidad para ser testigos? Sin duda la respuesta es negativa; en los testigos habr\u00e1n de concurrir todos los requisitos de idoneidad de los arts 681, 682 y 685<\/a>, como lo reconoce impl\u00edcitamente el art. 681 que al exigir que los testigos sean mayores de edad dice \u201csalvo lo dispuesto en el art\u00edculo 701.<\/em><\/p>\n Cabe preguntarse \u00bfpor qu\u00e9 solo tres testigos para este testamento y cinco para el otro? La respuesta es bien simple: para evitar la propagaci\u00f3n de la epidemia, el contagio y hoy, sobre todo, esos diecis\u00e9is a\u00f1os son vitales para disminuir la posible expansi\u00f3n.<\/p>\n Estos son los presupuestos que legitiman esta modalidad testamentaria.<\/p>\n Son requisitos posteriores<\/strong> los siguientes:<\/p>\n 1\u00ba. Que se escriba el testamento siendo posible, pero aqu\u00ed la imposibilidad solo se determina por el hecho de que los testigos no sepan escribir, a diferencia del testamento en peligro de muerte, cuyas causas pueden ser m\u00faltiples, siendo la m\u00e1s importante el tiempo.<\/p>\n 2\u00ba. Que no hayan pasado dos meses desde el cese de la epidemia, si el testador sobrevive a ella, claro est\u00e1. \u201ccuando el testador falleciere en dicho plazo\u201d <\/em>ex art 703<\/a>.<\/p>\n 3\u00ba Que no hayan transcurrido tres meses desde el fallecimiento, plazo en el que debe acudirse ante notario competente para iniciar el procedimiento de jurisdicci\u00f3n voluntaria notarial ex art 703 y 704<\/a>.<\/p>\n Entiendo que al unificar el p\u00e1rrafo segundo del art. 703<\/a>, los dos testamentos, el computo desde el fallecimiento ser\u00e1 para el testamento en peligro de muerte y el computo para el caso de epidemia ser\u00e1 desde que, fallecido el testador, esta haya cesado.<\/p>\n Testamento en peligro de muerte y en caso de epidemia no son incompatibles, si coinciden ambos supuestos podr\u00e1 optarse por uno u otro testamento, siendo preferible el segundo porque el n\u00famero menor de testigos atempera o disminuye la propagaci\u00f3n del virus.<\/p>\n Hay tambi\u00e9n dos matices comunes a ambos testamentos que no quiero obviar y es que estos exigen para su validez, a diferencia de los notariales, el ol\u00f3grafo y los otros citados, el fallecimiento del testador dentro de los plazos previstos, es el primer matiz y el segundo que en lo referente al escrito este puede ser presentado por el testador o un tercero, asumi\u00e9ndolo aquel como propio o expresivo de su \u00faltima voluntad.<\/p>\n En ambos testamentos, dadas las circunstancias, debe prevalecer el principio favor negotii.<\/em><\/p>\n \u00a0<\/p>\n<\/a> Ambos testamentos, en el plazo indicado, para evitar su caducidad e ineficacia, exigen la iniciaci\u00f3n del procedimiento notarial de jurisdicci\u00f3n voluntaria ex art. 704<\/a>:<\/p>\n \u201cLos testamentos otorgados sin la autorizaci\u00f3n de notario ser\u00e1n ineficaces si no se elevan a escritura p\u00fablica y se protocolizan en la forma prevenida en la legislaci\u00f3n notarial<\/em>\u201d.<\/p>\n Precepto al que habr\u00eda que a\u00f1adir: \u201cinici\u00e1ndose el correspondiente expediente dentro de los plazos previstos en los art\u00edculos anteriores\u201d.<\/p>\n Para el estudio de estos expedientes me remito a mis trabajos sobre Jurisdicci\u00f3n Voluntaria Notarial publicados en notariosyregistradores<\/a> y en la Revista Jur\u00eddica del Notariado.<\/p>\n No obstante lo anterior debo apuntar un supuesto: el fallecimiento posterior de todos los testigos instrumentales o presenciales, sin que se haya escrito el testamento o existan otro tipo de medios que permitan mantener la existencia del testamento, siendo el m\u00e1s expresivo la grabaci\u00f3n o el video.<\/p>\n En estos supuestos, aunque existan testigos per relationem o referenciales<\/em>, que son los que tienen noticias del otorgamiento y su contenido, pero no lo han presenciado como meros observadores, estimo que iniciado el expediente notarial, siendo los testigos, forma constitutiva o ad solemnitatem<\/em>, debe cerrarse con resultado negativo.<\/p>\n \u00a0<\/p>\n<\/a> El tema que nos ha ocupado tiene una indudable relaci\u00f3n con el ministerio notarial en caso de epidemia, actuaciones reguladas por la Resoluci\u00f3n de la DGSJ y FP as\u00ed como Comunicado del Consejo General del Notariado de 15 de marzo 2020, de los que resulta esencialmente que las actuaciones notariales ser\u00e1n siempre en la notaria, con las debidas precauciones de seguridad y previa comunicaci\u00f3n del interesado, por v\u00eda telem\u00e1tica o telef\u00f3nica, alegando la urgencia del asunto que requiere el ministerio notarial.<\/p>\n La medidas han sido programadas para evitar la expansi\u00f3n de la epidemia.<\/p>\n Solo me referir\u00e9 a un punto: la urgencia, que si bien debe ser estimada inicialmente por el requirente, esta debe ser calificada, en contra del criterio de alg\u00fan decanato, por el notario requerido, calificaci\u00f3n contra la que puede recurrir el interesado, recurso este, el de queja por denegaci\u00f3n de funciones, que parece incompatible con la urgencia. \u00bfOs imagin\u00e1is una querella criminal en la que sea el querellante quien decida si se debe admitir a tr\u00e1mite? \u00a1Pues claro que no!.<\/p>\n \u00a0<\/p>\n<\/a> Querido lector: En este trabajito, como lo califico, no encontrar\u00e1s nada nuevo ni especial, tal vez alguna contradicci\u00f3n o estupidez; est\u00e1 dirigido a la ciudadan\u00eda, simplemente para que conozca estos instrumentos jur\u00eddicos a su alcance.<\/p>\n Solo dir\u00e9 dos cosas:<\/p>\n 1\u00aa Que el testamento notarial, existiendo el de epidemia, no es un acto urgente ni necesario. Esto me parece atrevido pero la l\u00f3gica me lleva a esta conclusi\u00f3n; no obstante lo expuesto, el mejor criterio del notario requerido resolver\u00e1 lo que proceda.<\/p>\n 2\u00aa. Tomate estas letritas como un simple recordatorio de lo que parec\u00edan momias jur\u00eddicas, hoy de actualidad, y un recurso para llenar el tiempo de estos momentos tan dram\u00e1ticos; ese ha sido mi prop\u00f3sito.<\/p>\n \u00a0<\/p>\n Alicante, en Vistahermosa de la Cruz, a 23 de marzo de 2020.<\/p>\n Antonio Ripoll Jaen<\/p>\n <\/p>\n<\/a> OTROS ART\u00cdCULOS DE ANTONIO RIPOLL JAEN<\/a><\/strong><\/span><\/p>\nI.- Motivaci\u00f3n.<\/strong><\/span><\/h6>\n
II.- El Testamento en peligro inminente de muerte.<\/span><\/h6>\n
III.- El Testamento en caso de Epidemia.<\/span><\/h6>\n
IV.- El procedimiento notarial de jurisdicci\u00f3n voluntaria.<\/span><\/h6>\n
V.- La actuaci\u00f3n notarial en caso de epidemia.<\/span><\/h6>\n
Epilogo.<\/span><\/h6>\n
\n<\/a>Notas:<\/span><\/h6>\n
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<\/a>ENLACES:<\/span><\/h6>\n
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![\"\"](\"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/wp-content\/uploads\/2020\/04\/Madrid-Hospital_Universitario_La_Paz-Madrid.jpg\")
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