{"id":79486,"date":"2021-02-04T19:47:22","date_gmt":"2021-02-04T18:47:22","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=79486"},"modified":"2021-02-19T00:51:37","modified_gmt":"2021-02-18T23:51:37","slug":"medidas-aplicables-a-los-organos-de-administracion-de-las-sociedades-de-capital-durante-el-ano-de-2021","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oficina-notarial\/otros-temas\/medidas-aplicables-a-los-organos-de-administracion-de-las-sociedades-de-capital-durante-el-ano-de-2021\/","title":{"rendered":"Medidas aplicables a los \u00f3rganos de administraci\u00f3n de las sociedades de capital durante el a\u00f1o de 2021"},"content":{"rendered":"

MEDIDAS EXCEPCIONALES APLICABLES LOS \u00d3RGANOS DE GOBIERNO DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL DURANTE EL EJERCICIO DE 2021 MOTIVADAS POR LA COVID-19.<\/strong><\/h1>\n

JOS\u00c9 \u00c1NGEL GARC\u00cdA VALDECASAS, REGISTRADOR<\/h2>\n

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Dado que las facilidades concedidas por el art. 40 del RD Ley 8\/2020, de 17 de marzo<\/a>, para la celebraci\u00f3n de juntas generales y consejos de administraci\u00f3n de forma telem\u00e1tica o no presencial durante el estado de alarma provocado por la pandemia del SARS-CoV-2 finalizaron el 31 de diciembre de 2020, el art\u00edculo 3 del RD-Ley 34\/2020, de 17 de noviembre<\/a>, de medidas urgentes de apoyo a la solvencia empresarial y al sector energ\u00e9tico, y en materia tributaria, vino a establecer otra serie de medidas aplicables durante el ejercicio de 2021<\/a> que facilitaran la vida org\u00e1nica de las sociedades.<\/span><\/p>\n

De forma sorprendente dicho art\u00edculo se ocupaba exclusivamente de medidas aplicables a las juntas generales de las sociedades de capital y otras personas jur\u00eddicas, no regulando nada con relaci\u00f3n a los \u00f3rganos de gobierno colegiados <\/strong>de dichas entidades. Era una omisi\u00f3n llamativa, pues la concesi\u00f3n de facilidades para el funcionamiento de esos \u00f3rganos de administraci\u00f3n, de los que dependen el d\u00eda a d\u00eda de la sociedad, fue una de las primeras medidas que se tomaron el 17 de marzo de 2020 para las sociedades de capital.<\/span><\/p>\n

Reconoci\u00e9ndolo as\u00ed y teniendo en cuenta que son precisamente los \u00f3rganos colegiados de administraci\u00f3n los que necesitar\u00e1n con m\u00e1s frecuencia medios \u00e1giles y r\u00e1pidos para la adopci\u00f3n de sus acuerdos, el Real Decreto-ley 2\/2021, de 26 de enero<\/a>, de refuerzo y consolidaci\u00f3n de medidas sociales en defensa del empleo, en su disposici\u00f3n final s\u00e9ptima<\/a> modifica<\/strong> el citado art\u00edculo 3<\/a> del Real Decreto-ley 34\/2020, de 17 de noviembre, de medidas urgentes de apoyo a la solvencia empresarial y al sector energ\u00e9tico, y en materia tributaria.<\/span><\/p>\n

A dicho art\u00edculo 3<\/a> se le a\u00f1ade un nuevo apartado, el 4, de los que resultan las siguientes medidas que no son sino una reproducci\u00f3n de las contenidas en el citado art\u00edculo 40 del RD-ley 8\/2020:<\/a><\/span><\/p>\n

– Car\u00e1cter<\/strong> de las medidas adoptadas: excepcionales.<\/span><\/p>\n

– Vigencia<\/strong> de dichas medidas: durante el a\u00f1o 2021.<\/span><\/p>\n

– \u00d3rganos<\/strong> a los que son aplicables: los \u00f3rganos de administraci\u00f3n, las comisiones delegadas y a las dem\u00e1s comisiones obligatorias o voluntarias que tuvieran constituidas. Por tanto, les ser\u00e1n de aplicaci\u00f3n, caso de que existan, a las comisiones de auditor\u00eda y a las comisiones de retribuciones.<\/span><\/p>\n

– Requisitos<\/strong> para su aplicaci\u00f3n: autom\u00e1tica y sin necesidad, obviamente, de previsi\u00f3n alguna en estatutos.<\/span><\/p>\n

– Tipos de medida<\/strong> sobre la celebraci\u00f3n<\/strong>: las sesiones de los consejos de administraci\u00f3n \u201cpodr\u00e1n celebrarse por videoconferencia o por conferencia telef\u00f3nica m\u00faltiple\u2026\u201d.<\/span><\/p>\n

– Tipos de medidas<\/strong> sobre la adopci\u00f3n<\/strong> de acuerdos: podr\u00e1n adoptarse mediante votaci\u00f3n por escrito y sin sesi\u00f3n siempre que lo decida el presidente y deber\u00e1n adoptarse as\u00ed cuando lo solicite, al menos, dos de los miembros del \u00f3rgano.<\/span><\/p>\n

– Condiciones<\/strong> para su utilizaci\u00f3n si la celebraci\u00f3n es telem\u00e1tica: (i)todos los miembros del \u00f3rgano deben disponer de los medios necesarios; (ii) el secretario del \u00f3rgano debe reconocer la identidad de los concurrentes, y as\u00ed lo expresar\u00e1 en el acta; (iii)) el acta ser\u00e1 remitida de inmediato a las direcciones de correo electr\u00f3nico de cada uno de los concurrentes.<\/span><\/p>\n

– Consecuencias<\/strong>: La sesi\u00f3n se entender\u00e1 celebrada en el domicilio de la persona jur\u00eddica, es decir en el domicilio social.<\/span><\/p>\n

– Norma supletoria<\/strong> aplicable: el art\u00edculo 100<\/a> del Real Decreto 1784\/1996, de 19 de julio, por el que se aprueba el Reglamento del Registro Mercantil.<\/span><\/p>\n

– Extensi\u00f3n<\/strong> de estas medidas a otras personas jur\u00eddicas: tambi\u00e9n son aplicables a las asociaciones, sociedades civiles, sociedades cooperativas, y fundaciones<\/strong>.<\/span><\/p>\n

Como hemos apuntado estas medidas son una ampliaci\u00f3n para el ejercicio 2021 de las medidas ya contenidas en el art. 40 del RD-ley 8\/2020, seg\u00fan su modificaci\u00f3n por el RD-Ley 11\/2020.<\/span><\/p>\n

Y al igual que ocurr\u00eda en ese art\u00edculo 40 nada se nos dice sobre la aprobaci\u00f3n del acta<\/strong> del consejo celebrado telem\u00e1ticamente o por correo. Tampoco el art\u00edculo 100 del RRM aclara nada al respecto.<\/span><\/p>\n

Por su parte la LSC en su art\u00edculo 250<\/a> nos viene a decir que \u201cLas discusiones y acuerdos del consejo de administraci\u00f3n se llevar\u00e1n a un libro de actas, que ser\u00e1n firmadas por el presidente y el secretario\u201d. Y el art\u00edculo 99 del RRM<\/a> sobre las actas del consejo nos dice que \u201cLas actas del \u00f3rgano colegiado de administraci\u00f3n se aprobar\u00e1n en la forma prevista en la escritura social. A falta de previsi\u00f3n espec\u00edfica, el acta deber\u00e1 ser aprobada por el propio \u00f3rgano al final de la reuni\u00f3n o en la siguiente\u201d. A la vista de estas normas y de la previsi\u00f3n del art\u00edculo 3 relativa a que el secretario remitir\u00e1 de inmediato el acta por correo electr\u00f3nico a cada uno de los concurrentes, el acta ser\u00e1 aprobada por el mismo secretario, aunque si alguno de los asistentes presentara reparos se deber\u00eda posponer la ejecutividad de los acuerdos. A estos efectos hubiera sido interesante que la misma norma hubiera concedido un plazo a los asistentes a los efectos de poner reparos al acta.<\/span><\/p>\n

Por lo dem\u00e1s y conforme al art\u00edculo 100 del RRM<\/a>, el secretario deber\u00e1 dejar constancia en acta del nombre de los consejeros asistentes, dando fe de su identidad por reconocimiento facial, auditivo o de otra forma, tambi\u00e9n el sistema seguido para la adopci\u00f3n de los acuerdos y el sentido del voto de cada uno de los asistentes. La fecha de la reuni\u00f3n ser\u00e1 en la misma de su celebraci\u00f3n telem\u00e1tica, o, en su caso, la fecha de la recepci\u00f3n del \u00faltimo de los votos emitidos que lo ser\u00e1 en el plazo m\u00e1ximo de 10 d\u00edas desde la petici\u00f3n de voto.<\/span><\/p>\n

Finalmente apuntaremos que tambi\u00e9n es sorprendente que no se haya aprovechado<\/strong> la situaci\u00f3n creada por la pandemia para hacer una reforma en profundidad de la materia en la Ley de Sociedades de Capital<\/strong>, pues esta forma de adopci\u00f3n de acuerdos no la tenemos ya como excepcional, sino que debe ser la forma habitual de tomar acuerdos, la cual, si los socios as\u00ed lo desean pudiera ser excluida en estatutos. Es decir que deber\u00eda partirse de la situaci\u00f3n contraria: lo normal debe ser la posibilidad de adoptar acuerdos de forma telem\u00e1tica o a distancia, forma que pudiera ser excluida en los estatutos de la sociedad, si los socios estiman que por sus especiales circunstancias no es la adecuada. Y ello sin perjuicio de poder tomar acuerdos en forma ordinaria.<\/span><\/p>\n

Jos\u00e9 \u00c1ngel Garc\u00eda Valdecasas Butr\u00f3n.<\/span><\/p>\n

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ENLACES:<\/h2>\n