{"id":79765,"date":"2021-02-14T11:24:56","date_gmt":"2021-02-14T10:24:56","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=79765"},"modified":"2021-02-15T18:58:57","modified_gmt":"2021-02-15T17:58:57","slug":"reglamento-de-la-ley-de-auditoria-de-cuentas-su-incidencia-en-los-registros-mercantiles","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oficina-mercantil\/estudios-o-m\/reglamento-de-la-ley-de-auditoria-de-cuentas-su-incidencia-en-los-registros-mercantiles\/","title":{"rendered":"Reglamento de la Ley de Auditor\u00eda de Cuentas: Su incidencia en los Registros Mercantiles."},"content":{"rendered":"

ASPECTOS REGISTRALES – MERCANTILES DEL REGLAMENTO DE LA LEY DE AUDITOR\u00cdA<\/h1>\n

(Resumen parcial<\/strong> del RD 2\/2021 por )os\u00e9 \u00c1ngel Garc\u00eda-Valdecasas)<\/h2>\n

\u00a0<\/h2>\n<\/a>
1.- Introducci\u00f3n.<\/strong><\/h6>\n

\u00a0El RD 2\/2021 de 12 de enero<\/a>, por el que se aprueba el Reglamento de desarrollo de la Ley 22\/2015, de 20 de julio, de Auditor\u00eda de Cuentas, da cumplimiento, cinco a\u00f1os m\u00e1s tarde, a la previsi\u00f3n recogida en la disposici\u00f3n final octava de la Ley 22\/2015, de 20 de julio, de Auditor\u00eda de Cuentas, por la que se autorizaba al Gobierno para que, dictara las normas necesarias para el desarrollo de lo dispuesto en la citada ley.<\/p>\n

En el reglamento, de forma muy completa, aunque evitando reiteraciones innecesarias, \u201cse regulan las condiciones, requisitos y formalidades que deben cumplir\u201d quienes ejercen la actividad de auditor\u00eda someti\u00e9ndola a vigilancia y a un r\u00e9gimen de intervenci\u00f3n p\u00fablica por medio del Instituto de Contabilidad y Auditor\u00eda de Cuentas, pues se trata de una actividad con repercusi\u00f3n frente a terceros y que es fundamental para suscitar la confianza en el sistema econ\u00f3mico.<\/p>\n

La Ley de Auditor\u00eda adapta la legislaci\u00f3n interna espa\u00f1ola a los cambios incorporados por la Directiva 2014\/56\/UE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de abril de 2014, teniendo en cuenta tambi\u00e9n el Reglamento (UE) n.\u00ba 537\/2014, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de abril de 2014, sobre los requisitos espec\u00edficos para la auditor\u00eda legal de las entidades de inter\u00e9s p\u00fablico. Con ello se pretende \u201crecuperar la confianza de los usuarios en la informaci\u00f3n econ\u00f3mica financiera que se audita, en especial la de las entidades de inter\u00e9s p\u00fablico y de reforzar la calidad de las auditor\u00edas, fortaleciendo su independencia\u201d, y procurando al propio tiempo la transparencia, la independencia y la dinamizaci\u00f3n de la actividad auditora.<\/p>\n

En general el Reglamento ha sido bien recibido por sus principales destinatarios, los economistas y auditores, pues aclara fundamentales aspectos de la funci\u00f3n auditora como son los relativos a la independencia en el ejercicio de la funci\u00f3n, el r\u00e9gimen de\u00a0 incompatibilidades y la estructura organizativa de los auditores.<\/p>\n

Pese al inter\u00e9s que presenta todo el Reglamento, vamos a limitar este resumen de urgencia a aquellos aspectos del mismo que presentan concomitancias o derivaciones con las funciones atribuidas a los RRMM por las LSC u otras disposiciones legales, y ello sin perjuicio de abordar m\u00e1s adelante el estudio de su totalidad.<\/p>\n<\/a>

2.- Regla general de auditor\u00eda. Art. 3.<\/strong><\/span><\/h6>\n

— La actividad del auditor debe estar presidida por el inter\u00e9s p\u00fablico y sujet\u00e1ndose a los siguientes principios \u00e9ticos: competencia profesional, diligencia debida, integridad y objetividad, e independencia. \u00a0<\/p>\n<\/a>

3.- Definiciones. Art. 8 y 3.5 de la Ley.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Se ocupan de aclarar las siguientes expresiones:<\/p>\n

— Entidades de inter\u00e9s p\u00fablico<\/strong>:<\/p>\n

a) Las entidades de cr\u00e9dito, las entidades aseguradoras, as\u00ed como las entidades emisoras de valores admitidos a negociaci\u00f3n en mercados secundarios oficiales de valores.<\/p>\n

b)Tambi\u00e9n las entidades emisoras de valores en el mercado alternativo burs\u00e1til (MAB) y las empresas de servicios de inversi\u00f3n y las instituciones de inversi\u00f3n colectiva que, durante dos ejercicios consecutivos, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, tengan como m\u00ednimo 5.000 clientes, en el primer caso, o 5.000 part\u00edcipes o accionistas, en el segundo caso, y las sociedades gestoras que administren dichas instituciones.<\/p>\n

c) Los fondos de pensiones.<\/p>\n

d) Las fundaciones bancarias, los establecimientos financieros de cr\u00e9dito, las entidades de pago y las entidades de dinero electr\u00f3nico.<\/p>\n

e) Aquellas entidades distintas de las mencionadas en los p\u00e1rrafos anteriores cuyo importe neto de la cifra de negocios y plantilla media durante dos ejercicios consecutivos, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, sea superior a 2.000.000.000 de euros y a 4.000 empleados, respectivamente.<\/p>\n

f) Los grupos de sociedades en los que la sociedad dominante sea una de las entidades contempladas en las letras anteriores.<\/p>\n

— Familiares.<\/strong><\/p>\n

a) No son familiares quienes est\u00e9n en situaci\u00f3n de separaci\u00f3n efectiva y dicha situaci\u00f3n se encuentre inscrita en el registro civil correspondiente.<\/p>\n

b) S\u00ed son familiares consangu\u00edneos las personas que tengan un v\u00ednculo de consanguinidad en primer grado directo o en segundo grado colateral.<\/p>\n

— Red del auditor de cuentas.<\/em><\/strong><\/p>\n

Se establece siempre que haya una vinculaci\u00f3n, un acuerdo de cooperaci\u00f3n aunque sea no escrita, y se den determinadas circunstancias reveladoras de esa cooperaci\u00f3n(compartir beneficios o costes, control o gesti\u00f3n comunes o concertados, control de calidad o nombre o estrategia comercial com\u00fan).<\/p>\n

— Entidades vinculadas a la entidad auditada.<\/strong><\/p>\n

La vinculaci\u00f3n puede ser directa o indirecta siempre que se revele por una relaci\u00f3n de control, por una unidad de decisi\u00f3n, o de gesti\u00f3n.<\/p>\n

Entidades vinculadas a la entidad auditada por relaci\u00f3n de control. Esa vinculaci\u00f3n e revela en la misma forma vista anteriormente.<\/p>\n<\/a>

4.- Informe de auditor\u00eda. Art. 9, 10, 11 y art. 5 de la Ley.<\/strong><\/span><\/h6>\n

— Contenido del informe.<\/p>\n

En lo que a nosotros nos interesa el informe de auditor\u00eda es un documento mercantil que contendr\u00e1, adem\u00e1s de lo exigido en el art\u00edculo 5 de la Ley, los siguientes datos extractados:<\/p>\n

a) Manifestaci\u00f3n sobre la responsabilidad del \u00f3rgano de administraci\u00f3n sobre cuentas anuales y el sistema del control interno de la entidad.<\/p>\n

b) Descripci\u00f3n del objeto de una auditor\u00eda.<\/p>\n

c) Cuando el informe de gesti\u00f3n sea obligatorio, su opini\u00f3n sobre el mismo.<\/p>\n

d) Identidad del auditor y su n\u00famero de ROAC. Si es en nombre de una sociedad los mismos datos de esta.<\/p>\n

Tambi\u00e9n es necesaria la fecha del informe. Si la de la entrega si fuera diferente deber\u00e1 dejarse constancia documental de ello en sus archivos.<\/p>\n

— Obligatoriedad del informe.<\/p>\n

–<\/strong> Debe entregarse y emitirse en las fechas acordadas.<\/p>\n

— Imposibilidad de su emisi\u00f3n.<\/p>\n

Se considera que hay imposibilidad de emitir el informe:<\/p>\n

\u00a0– Cuando no se entregan las cuentas anuales o cuando concurran circunstancias excepcionales no imputables al auditor y distintas de las de car\u00e1cter t\u00e9cnico. Ello debe detallarse en el informe o bien su renuncia al contrato. Adem\u00e1s de comunicarlo a la entidad, \u201ccuando la auditor\u00eda sea obligatoria, dicha comunicaci\u00f3n deber\u00e1 ser remitida al Instituto de Contabilidad y Auditor\u00eda de Cuentas y al Registro Mercantil\u201d competente o al \u201c\u00f3rgano judicial que design\u00f3 al auditor de cuentas para dicho trabajo, en el plazo de diez d\u00edas h\u00e1biles desde la fecha de remisi\u00f3n del escrito a la entidad auditada\u201d. Como auditor\u00edas obligatorias se citan expresamente las de los art\u00edculos 40 del C\u00f3digo de Comercio y 265 y 266 del texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital.<\/p>\n

– Si el auditor es voluntario, pero se ha inscrito en la hoja de la sociedad, deber\u00e1 remitirse la notificaci\u00f3n en el mismo plazo al RM competente.<\/p>\n<\/a>

5.- Sobre el contrato de auditor\u00eda de cuentas anuales.<\/strong><\/span><\/h6>\n

– Antes de aceptar y firmar el contrato el auditor debe evaluar si puede hacerlo y si es independiente.<\/p>\n

– El contrato es obligatorio, ser\u00e1 mercantil y debe constar por escrito. Debe contener los honorarios y plazo de entrega. No pueden establecerse restricciones o limitaciones al trabajo, ni a su utilizaci\u00f3n ni a la responsabilidad del auditor.<\/p>\n

– El auditor debe estar inscrito como ejerciente.<\/p>\n

– \u00a0En los casos de nombramiento de auditor por el registrador mercantil o por el juez a que se refieren los art\u00edculos 265 y 266 del texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, los auditores de cuentas podr\u00e1n solicitar cauci\u00f3n adecuada o provisi\u00f3n de fondos antes de iniciar el ejercicio de sus funciones. Si no se presta la garant\u00eda en el plazo de 10 d\u00edas el auditor podr\u00e1 renunciar al contrato, comunic\u00e1ndolo al RM o, en su caso, al Juzgado.<\/p>\n

— Sobre la imposibilidad de obtener la informaci\u00f3n requerida. Art. 15 y 6 de la Ley.<\/p>\n

– Si los auditores no obtienen la informaci\u00f3n requerida deben dejar constancia documental de que ha sido requerida con la respuesta dada por la entidad auditada. \u00a0<\/p>\n<\/a>

6.- Sobre el Registro oficial de auditores de cuentas. Art\u00edculos 20 a 26. <\/strong><\/span><\/h6>\n

Tiene las siguientes secciones independientes:<\/p>\n

a) Personas f\u00edsicas.<\/p>\n

b) Sociedades de auditor\u00eda y<\/p>\n

c) Auditores de cuentas, sociedades y dem\u00e1s entidades de auditor\u00eda de terceros pa\u00edses a los que se refiere el art\u00edculo 24.<\/p>\n

En las dos primeras secciones se indicar\u00e1n las personas f\u00edsicas o sociedades que auditen las cuentas anuales o estados financieros de las entidades de inter\u00e9s p\u00fablico.<\/p>\n

Si son personas f\u00edsicas se indicar\u00e1 si son ejercientes o no ejercientes y si lo son a t\u00edtulo individual o como designado por una sociedad de auditor\u00eda.<\/p>\n

S\u00f3lo los ejercientes pueden firmar informes.<\/p>\n

Si se trata de ejercientes en otro Estado de la UE deber\u00e1 acompa\u00f1ar autorizaci\u00f3n de la autoridad competente en dicho pa\u00eds y superar la prueba de aptitud del art. 10.1 de la LA, prestar garant\u00eda financiera y comunicar una direcci\u00f3n de email.<\/p>\n

Si se trata de ejerciente en un tercer pa\u00eds se requiere la autorizaci\u00f3n de su autoridad competente, cumplir los requisitos del art. 10.2 y 3, y, en su caso, 11.3 de la LA, acreditar la reciprocidad, garant\u00eda financiera y direcci\u00f3n de email.<\/p>\n

\u00a0Dado que la garant\u00eda financiera es obligatoria para todos los auditores, si no se mantiene, quedaran adscritos a la categor\u00eda de no ejercientes.<\/p>\n

\u00a0Si se trata de sociedades, en su objeto debe incluirse la actividad de auditor\u00eda, deben estar domiciliadas en Espa\u00f1a o en la UE, acreditar el cumplimiento de los requisitos del art. 11.1 de la LA y prestar garant\u00eda financiera. Deben facilitar igualmente un email para comunicaciones.<\/p>\n

Deben informar de la identidad de los auditores de cuentas para emitir informes de auditor\u00eda en su nombre<\/p>\n

Los auditores, personas f\u00edsicas y jur\u00eddicas, tambi\u00e9n figurar\u00e1n de forma actualizada en la web del ICAC.<\/p>\n<\/a>

7.- Comunicaciones del ICAC al Registro Mercantil.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Aparte de todo ello el ICAC \u201cpondr\u00e1 a disposici\u00f3n del Registro Mercantil Central, de la Direcci\u00f3n General de Seguridad Jur\u00eddica y Fe P\u00fablica, y del Decanato de los Juzgados, las relaciones de auditores de cuentas y sociedades de auditor\u00eda a los efectos de lo establecido en los art\u00edculos 355 y 356, respectivamente, del Reglamento del Registro Mercantil<\/a>, aprobado por Real Decreto 1784\/1996, de 19 de julio y en el art\u00edculo 40 del C\u00f3digo de Comercio\u201d. Se trata de la relaci\u00f3n de auditores que debe remitirse al RMC y a la DGSJFP en el mes de enero de cada a\u00f1o. Ahora bien, sigue diciendo el Reglamento que dichas listas podr\u00e1n consultarse telem\u00e1ticamente y s\u00f3lo incluyen a los auditores que est\u00e9n dispuestos a recibir este tipo de nombramiento. No queda claro si al ser las listas objeto de consulta telem\u00e1tica y actualizadas de forma continua, ya no ser\u00e1n remitidas y ello sin perjuicio del sorteo<\/strong> que seguir\u00e1 siendo obligatorio para iniciar cada a\u00f1o la designaci\u00f3n de auditores.<\/p>\n<\/a>

8.- Baja de auditores del registro.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Puede ser temporal o definitiva, y por las siguientes causas:<\/p>\n

a) Por fallecimiento.<\/p>\n

b) Por incumplimiento de cualquiera de los requisitos establecidos en los art\u00edculos 9 y 10 de la Ley 22\/2015, de 20 de julio.<\/p>\n

c) Por renuncia voluntaria.<\/p>\n

d) Por sanci\u00f3n.<\/p>\n

Por su parte las sociedades de auditor\u00eda causar\u00e1n baja en el Registro Oficial de Auditores de Cuentas, en los siguientes supuestos:<\/p>\n

a) Por disoluci\u00f3n de la sociedad.<\/p>\n

b) Por incumplimiento de cualquiera de los requisitos establecidos en los apartados 1 y 5, del art\u00edculo 11 de la Ley 22\/2015, de 20 de julio, sin perjuicio de lo dispuesto en el art\u00edculo 12.2 de dicha ley.<\/p>\n

c) Por renuncia voluntaria.<\/p>\n

d) Por sanci\u00f3n.<\/p>\n

e) Por la falta de prestaci\u00f3n de la garant\u00eda financiera o por la insuficiencia de dicha garant\u00eda, sin perjuicio de lo dispuesto en el art\u00edculo 12.2 de la Ley 22\/2015, de 20 de julio.<\/p>\n<\/a>

9.- <\/span><\/strong>I<\/span>ncompatibilidad de auditores por situaciones personales.<\/strong><\/span><\/h6>\n

A la condici\u00f3n de consejero se asimila la de cualquier otro \u00f3rgano equivalente incluyendo los secretarios no consejeros. Incluye tambi\u00e9n a directivos con funciones de direcci\u00f3n \u201cpara planificar, dirigir y controlar las actividades de la entidad, en dependencia jer\u00e1rquica y funcional directa del \u00f3rgano de administraci\u00f3n de la entidad auditada, de su comisi\u00f3n ejecutiva o de su consejero delegado o posici\u00f3n u \u00f3rgano equivalente\u201d y ello con gran amplitud (direcci\u00f3n, \u00e1rea econ\u00f3mica y financiera y de supervisi\u00f3n y control interno).<\/p>\n

Se aclara igualmente (art. 50, 16.1.b)4\u00ba) que dos Consejos de Administraci\u00f3n no son diferentes cuando existe coincidencia en la mayor\u00eda de sus miembros. En el caso de que los dos Consejos de Administraci\u00f3n est\u00e9n formados por un n\u00famero par de miembros no se considerar\u00e1n diferentes cuando, al menos, la mitad de los miembros de uno de ellos constituya la mitad del otro Consejo.<\/p>\n<\/a>

10.- Sobre la auditor\u00eda de entidades de inter\u00e9s p\u00fablico. Art. 75, 76, 82 a 86.<\/strong><\/h6>\n

– El informe adicional a la Comisi\u00f3n de Auditor\u00eda solo es aplicable a la auditor\u00eda de las cuentas anuales (art. 36 de la Ley).<\/p>\n

– Sobre el proceso de selecci\u00f3n se dispone que los auditores que sean nombrados deben disponer de recursos suficientes y apropiados para realizar el trabajo. Debe asegurarse tambi\u00e9n su independencia.<\/p>\n

– Sobre la pr\u00f3rroga de su duraci\u00f3n se dice que una vez finalizado el plazo total de 10 a\u00f1os<\/strong>, la contrataci\u00f3n conjunta de dicho auditor de cuentas con otro auditor de cuentas (art. 40 de la LA<\/a>) \u201cpodr\u00e1 ir de uno hasta cuatro a\u00f1os, con las pr\u00f3rrogas correspondientes hasta completar en su caso dicho per\u00edodo adicional, sin que resulte de aplicaci\u00f3n al nuevo auditor nombrado el plazo m\u00ednimo de tres a\u00f1os previsto en el art\u00edculo\u00a040.1 de la Ley 22\/2015, de 20 de julio, con car\u00e1cter general para la contrataci\u00f3n inicial de los auditores de cuentas\u201d. Y una vez finalizado su plazo el auditor adicional \u201cpodr\u00e1 ser contratado individualmente hasta completar el periodo de contrataci\u00f3n m\u00e1ximo de diez a\u00f1os, incluidas pr\u00f3rrogas\u201d, siendo posible, cuando termine su plazo contratar otro adicional por plazo de hasta cuatro a\u00f1os y suponemos que as\u00ed sucesivamente hasta nuevo cambio legal.<\/p>\n

–\u00a0 Si se rescinde o revoca el nombramiento deber\u00e1 comunicarse \u201ca la autoridad nacional supervisora de la entidad de inter\u00e9s p\u00fablico en el plazo de quince d\u00edas h\u00e1biles desde que se hubiesen producido, indicando las razones que la fundamentan\u201d.<\/p>\n

– Sobre rotaci\u00f3n interna (art\u00edculo 40.2 de la Ley 22\/2015), dice que ser\u00e1 obligatoria la rotaci\u00f3n del auditor principal responsable o auditores principales responsables, cuando transcurran cinco a\u00f1os desde el primer a\u00f1o o ejercicio en que fueron auditadas dichas cuentas.<\/p>\n<\/a>

11.- Auditor\u00edas obligatorias.<\/strong><\/span><\/h6>\n

— Auditor\u00edas obligatorias en general. DA 1\u00aa.<\/p>\n

– Se remite a la LSC ( Art. 263 LSC<\/a>)<\/p>\n

— Auditor\u00eda obligatoria de otras entidades. DA 2\u00aa y 3\u00aa.<\/p>\n

– Tambi\u00e9n es obligatoria la auditor\u00eda de las siguientes entidades:<\/p>\n

– las que perciban \u201csubvenciones o ayudas con cargo a los presupuestos de las Administraciones P\u00fablicas o a fondos de la Uni\u00f3n Europea, por un importe total acumulado superior a 600.000 euros\u201d.<\/p>\n

– las que realicen contratos con el Sector P\u00fablico (art. 2 de la Ley 9\/2017, de 8 de noviembre, de Contratos del Sector P\u00fablico), por importe acumulado superior a\u00a0600.000 euros, y este represente m\u00e1s del 50 % del importe neto de su cifra anual de negocios.<\/p>\n

– En todos estos casos el nombramiento de auditor deber\u00e1 realizarse antes de que finalice el ejercicio social por auditar (DA 4\u00aa)..<\/p>\n<\/a>

12.- Colaboraci\u00f3n con la Direcci\u00f3n General de Seguridad Jur\u00eddica y Fe P\u00fablica<\/strong>. DA 10\u00aa.<\/strong><\/span><\/h6>\n

– El ICAC puede celebrar convenios <\/strong>con la DGSJFP \u201ca efectos de la aplicaci\u00f3n efectiva de lo dispuesto en la normativa reguladora de la actividad de auditor\u00eda de cuentas y en la normativa mercantil aplicable al nombramiento del auditor de cuentas y fijaci\u00f3n de sus honorarios\u201d.<\/p>\n

– Esos convenios incluir\u00e1n \u201clos mecanismos necesarios para el acceso e intercambio de informaci\u00f3n apropiados que permitan verificar al registrador mercantil que, previamente a la inscripci\u00f3n del nombramiento del auditor de cuentas, este se encuentra inscrito en el Registro Oficial de Auditores de Cuentas en situaci\u00f3n de ejerciente y no se ve afectado por alguna circunstancia que le impida la realizaci\u00f3n del trabajo de auditor\u00eda\u201d. Y por parte de los RRPP y MM se puede establecer el suministro al ICAC de la informaci\u00f3n necesaria \u00a0para el ejercicio de su funci\u00f3n supervisora. \u00a0<\/p>\n

– Para acreditar el titular real de las entidades sujetas a auditor\u00eda, la DGSJFP dar\u00e1 las instrucciones necesarias para el acceso por el ICAC al Registro de Titularidades Reales del Colegio Oficial de los Registradores de la Propiedad, Mercantiles y de Bienes Muebles de Espa\u00f1a y a la Base de Datos de Titularidades Reales del Consejo General del Notariado. Aqu\u00ed ya se cita el Registro \u00fanico de Titularidades Reales del Ministerio de Justicia, como el organismo que en el futuro cumplir\u00e1 dicha misi\u00f3n.<\/p>\n<\/a>

13.- Expedientes sancionadores por falta de dep\u00f3sito de cuentas.<\/strong><\/span><\/h6>\n

– Se establece tambi\u00e9n la posibilidad de encomendar<\/strong> \u201cla gesti\u00f3n y la propuesta de decisi\u00f3n sobre los expedientes sancionadores por incumplimiento del deber de dep\u00f3sito de cuentas a los registradores mercantiles competentes\u2026\u201d. Los honorarios a percibir como premio de liquidaci\u00f3n ser\u00e1n objeto de la encomienda<\/strong> por raz\u00f3n del domicilio del obligado. Los aranceles a percibir como premio de liquidaci\u00f3n se establecer\u00e1n \u201cen la encomienda concertada entre el Instituto de Contabilidad y Auditor\u00eda de Cuentas y la Direcci\u00f3n General de Seguridad Jur\u00eddica y Fe P\u00fablica previa memoria econ\u00f3mica elaborada por el Colegio Oficial de los Registradores de la Propiedad y Mercantiles y de Bienes Muebles de Espa\u00f1a\u201d.<\/p>\n<\/a>

14.- R\u00e9gimen sancionador del incumplimiento de la obligaci\u00f3n de dep\u00f3sito de cuentas. DA 11\u00aa.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Sobre las sanciones establecidas por el art. 283 de la LSC<\/a> se establecen las siguientes normas.<\/p>\n

– El plazo total para resolver y notificar la resoluci\u00f3n \u201cser\u00e1 de seis meses a contar desde la adopci\u00f3n por el Presidente del Instituto de Contabilidad y Auditor\u00eda de Cuentas del acuerdo de incoaci\u00f3n, sin perjuicio de la suspensi\u00f3n del procedimiento y de la posible ampliaci\u00f3n de dicho plazo total y de los parciales previstos para los distintos tr\u00e1mites del procedimiento, seg\u00fan lo establecido en los art\u00edculos 22, 23 y 32 de la Ley 39\/2015, de 1 de octubre\u201d.<\/p>\n

– Los criterios para graduar<\/strong> las sanciones, siempre con los l\u00edmites del art. 283 de la LSC, son los siguientes:<\/p>\n

\u201ca) La sanci\u00f3n ser\u00e1 del 0,5 por mil del importe total de las partidas de activo, m\u00e1s el\u00a00,5 por mil de la cifra de ventas de la entidad incluida en la \u00faltima declaraci\u00f3n presentada ante la Administraci\u00f3n Tributaria, cuyo original deber\u00e1 aportarse en la tramitaci\u00f3n del procedimiento.<\/p>\n

b) En caso de no aportar la declaraci\u00f3n tributaria citada en la letra anterior, la sanci\u00f3n se establecer\u00e1 en el 2 por ciento del capital social seg\u00fan los datos obrantes en el Registro Mercantil.<\/p>\n

c) En caso de que se aporte la declaraci\u00f3n tributaria, y el resultado de aplicar los mencionados porcentajes a la suma de las partidas del activo y ventas fuera mayor que el\u00a02 por ciento del capital social, se cuantificar\u00e1 la sanci\u00f3n en este \u00faltimo reducido en un\u00a010 por ciento\u201d.<\/p>\n

La graduaci\u00f3n sancionadora establecida puede llevar en determinados tipos de sociedades, como las de tenencia de bienes, de forma total o parcial, a resultados an\u00f3malos e injustos. Tampoco se especifica el tipo de declaraci\u00f3n tributaria que deba aportarse, si es la declaraci\u00f3n a efectos del IVA o la relativa al Impuesto de Sociedades. Quiz\u00e1s la graduaci\u00f3n de las sanciones hubiera debido ser en funci\u00f3n del patrimonio neto o de los beneficios declarados a efectos del Impuesto de Sociedades.<\/p>\n<\/a>

15.- Administradores concursales. DT 5\u00aa.<\/span><\/h6>\n

Sobre ellos se dice que hasta la entrada en vigor del desarrollo reglamentario del \u201cart\u00edculo 27 de la Ley 22\/2003, de 9 de julio, Concursal<\/a>, el Instituto de Contabilidad y Auditor\u00eda de Cuentas remitir\u00e1 al Decanato de los Juzgados las relaciones de las personas f\u00edsicas, en situaci\u00f3n de ejercientes, y jur\u00eddicas inscritas en el Registro Oficial de Auditores de Cuentas que hayan manifestado su disponibilidad para ser nombrados administradores concursales\u201d.<\/p>\n

Debe tenerse en cuenta que este art\u00edculo se derog\u00f3 por el RDLeg 1\/2020 que aprueba el TR de la Ley Concursal.<\/p>\n

No obstante esa derogaci\u00f3n, el mismo permanecer\u00e1 en vigor hasta que se apruebe el reglamento a que se refiere la disposici\u00f3n transitoria segunda de la Ley 17\/2014, de 30 de septiembre\u00a0Ref. BOE-A-2014-9896<\/a>, en la redacci\u00f3n anterior a la entrada en vigor de dicha Ley 17\/2014, seg\u00fan establece la disposici\u00f3n transitoria \u00fanica.1 del citado Real Decreto Legislativo.<\/p>\n

Ese art\u00edculo se refiere a las condiciones subjetivas<\/strong> para ser nombrado administrador concursal.<\/p>\n<\/a>

16.- Nombramiento de auditor por el registrador mercantil. DT 1\u00aa.<\/strong><\/span><\/h6>\n

– Sobre el plazo para la aceptaci\u00f3n que tiene el auditor nombrado por el registrador mercantil se establece que sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones legales, \u201cel auditor de cuentas tendr\u00e1 un plazo de diez d\u00edas h\u00e1biles a contar desde la fecha de la notificaci\u00f3n<\/strong> del nombramiento para comparecer<\/strong> ante el Registrador y aceptar o rechazar el nombramiento\u201d.<\/p>\n

Si transcurre dicho plazo sin comparecer o sin renunciar expresamente el nombramiento, caduca el mismo y el registrador procede a un nuevo nombramiento.<\/p>\n

Si el registrador realiza tres nombramientos de auditores<\/strong> y ninguno acepta o lo rechaza, \u201cel registrador proceder\u00e1 al cierre<\/strong> del expediente salvo justa causa debidamente acreditada. El cierre del expediente no impedir\u00e1 la producci\u00f3n de los efectos legalmente previstos para el supuesto de auditor\u00eda obligatoria\u201d. Se acepta parcialmente la doctrina de la DGSJFP, la cual, si bien hab\u00eda establecido que solo proceden dos nombramientos, tambi\u00e9n dejaba a salvo los efectos que se producen por el no dep\u00f3sito de cuentas, es decir el cierre de la hoja de la sociedad pues el dep\u00f3sito de las cuentas no ser\u00eda en ning\u00fan caso posible sin el informe del auditor.<\/p>\n

De esta no muy clara norma nos llama la atenci\u00f3n varios aspectos:<\/p>\n

– La aceptaci\u00f3n del auditor parece que s\u00f3lo es posible de forma f\u00edsica<\/strong> y presencial. Se dice que el auditor comparecer\u00e1. Hasta ahora se ven\u00eda admitiendo con normalidad y sin especiales incidencias la aceptaci\u00f3n por correo ordinario e incluso por correo electr\u00f3nico, aunque no fuera certificado con firma electr\u00f3nica, si el registrador no albergaba dudas sobre la identidad del remitente o si el mismo era confirmado con posterioridad. Estimamos que cada registrador bajo su responsabilidad podr\u00e1 seguir aceptando formas diversas de aceptaci\u00f3n por parte de los auditores. Incluso por video conferencia<\/strong> si a su juicio queda acreditada la identidad del auditor.<\/p>\n

– No se dice nada sobre la forma de realizar las notificaciones. Por tanto ser\u00e1 conforme a los art\u00edculos 40 y siguientes de la Ley de Administraciones P\u00fablicas<\/a>, Ley 39\/2015. A su vista y debido a que las notificaciones ser\u00e1n preferentemente de forma electr\u00f3nica, se deber\u00eda haber aprovechado para establecer, dado que los auditores deben comunicar una direcci\u00f3n de email al inscribirse en el ROAC, que ser\u00eda a esa direcci\u00f3n de correo a la que se le debe mandar la notificaci\u00f3n y que la aceptaci\u00f3n ser\u00e1 v\u00e1lida siempre que proceda de la misma direcci\u00f3n electr\u00f3nica comunicada al ROAC. Si se hace de esa forma y el auditor se da por notificado por el acuse del correo, entendemos que la notificaci\u00f3n estar\u00e1 bien hecha.<\/p>\n

– Finalmente tambi\u00e9n es de destacar que el rechazo<\/strong> expreso de la notificaci\u00f3n produce los efectos de la misma. Por tanto si la notificaci\u00f3n por correo fuera expresamente rechazada, la notificaci\u00f3n no deber\u00e1 reiterarse y se proceder\u00e1 a un nuevo nombramiento.<\/p>\n

Jos\u00e9 \u00c1ngel Garc\u00eda-Valdecasas Butr\u00f3n.<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

ENLACES:<\/span><\/h6>\n