{"id":88661,"date":"2021-12-02T21:26:59","date_gmt":"2021-12-02T20:26:59","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=88661"},"modified":"2021-12-03T09:56:26","modified_gmt":"2021-12-03T08:56:26","slug":"sobre-la-vejez-y-el-derecho-figuras-juridicas-para-tener-en-cuenta","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oficina-notarial\/otros-temas\/sobre-la-vejez-y-el-derecho-figuras-juridicas-para-tener-en-cuenta\/","title":{"rendered":"Sobre la vejez y el derecho: Figuras jur\u00eddicas para tener en cuenta"},"content":{"rendered":"

SOBRE LA VEJEZ Y EL DERECHO<\/strong><\/span><\/h1>\n

Antonio Bot\u00eda Valverde. Notario de Callosa de Segura (Alicante)<\/em><\/strong><\/h2>\n

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\u00a0Dej\u00f3 escrito CICER\u00d3N hace m\u00e1s de dos mil a\u00f1os que \u201cel fin \u00f3ptimo de la vida es aquel en el que, con la cabeza en plenas facultades y los sentidos en funcionamiento, la propia naturaleza disuelve lo que ella misma ha unido<\/em>\u201c, sabias palabras que expresaban el desider\u00e1tum de que la vida concluya cuando corresponda seg\u00fan la naturaleza y en pleno uso de nuestros sentidos y de nuestro intelecto.<\/p>\n

\u00a0Todos nos congratulamos del aumento espectacular de la esperanza de vida y, como se\u00f1ala STEVEN PINKER, no solo en los pa\u00edses desarrollados. La medicina y la educaci\u00f3n sanitaria lo han facilitado.<\/p>\n

\u00a0Claro que tampoco se trata s\u00f3lo de vivir m\u00e1s a\u00f1os sino de vivir en mejores condiciones, no a modo del mito griego TITONO al que Zeus concedi\u00f3 el don de la inmortalidad y no el de la eterna juventud y cuya existencia postrera fue un suplicio. Vivir m\u00e1s y vivir mejor.<\/p>\n

\u00a0Pero la prolongaci\u00f3n de la vida plantea una problem\u00e1tica espec\u00edfica, por un lado, respecto de las necesidades, y por otro respecto de las \u201ccapacidades y aptitudes\u201d espec\u00edficas de las personas en esa situaci\u00f3n.<\/p>\n

\u00a0Todos sabemos que cada vez es m\u00e1s elevado el porcentaje de poblaci\u00f3n mayor y que cada vez van a representar un sector m\u00e1s numeroso de nuestra sociedad. Tenemos una realidad social distinta a la de hace a\u00f1os y el derecho en todas sus ramas tiene, y debe, regular los problemas que ello plantea.<\/p>\n

\u00a0Esta peque\u00f1a reflexi\u00f3n, al hilo por cierto del pr\u00f3ximo congreso notarial sobre la materia en mayo del 2022 en M\u00e1laga, me surge al leer la recientemente publicada Ley 8\/2021 sobre situaci\u00f3n jur\u00eddica de las personas en situaci\u00f3n de discapacidad que, como se\u00f1ala mi admirado colega y amigo CARLOS MAR\u00cdN, no est\u00e1 pensada espec\u00edficamente para las personas mayores, pero, a\u00f1ado yo, se va a aplicar posiblemente mucho m\u00e1s a \u00e9stos \u00faltimos que a otros.<\/p>\n

\u00a0La sociedad va progresando y as\u00ed encontramos leyes que protegen a colectivos espec\u00edficos como los menores (Ley Org\u00e1nica 1\/1996 de 15 de enero) o los discapacitados (la citada Ley 8\/2021) y, pregunto yo, \u00bfdeber\u00eda haber tambi\u00e9n una ley espec\u00edfica para los mayores?<\/p>\n

\u00a0Debe quedar claro que las presentes reflexiones se circunscriben exclusivamente al \u00e1mbito civil<\/strong> y dentro del mismo me obligan a plantearme si los derechos civiles de este tipo de personas reciben la cobertura jur\u00eddica que merecen.<\/p>\n

\u00a0Creo que dicha situaci\u00f3n social espec\u00edfica plantea dos preguntas<\/strong> a las que no se si el derecho civil actual contesta adecuadamente: la primera es si las cuestiones de capacidad<\/strong> de dichas personas est\u00e1n correctamente atendidas con la aplicaci\u00f3n de la citada Ley 8\/2021 y, especialmente, si la voluntad de dichas personas mayores cuando se encuentran en situaci\u00f3n de vulnerabilidad es una voluntad libremente formada; la segunda cuesti\u00f3n es la de si las instituciones jur\u00eddicas<\/strong> que pueden aplicarse a dichas situaciones son suficientes o requerir\u00edan una revisi\u00f3n.<\/p>\n

\u00a0No quiero cansarles, pero perm\u00edtanme estas breves reflexiones.<\/p>\n

\u00a0Sobre la capacidad de las personas mayores todos sabemos que, en l\u00edneas generales, la vejez supone una decadencia de todas las facultades, incluidas las mentales, al igual que sabemos que no se puede generalizar y se\u00f1alar, por ejemplo, que cualquier persona por el hecho de alcanzar cierta edad tiene menos capacidad que un adulto de 40 a\u00f1os.<\/p>\n

\u00a0No obstante, la experiencia nos demuestra que estad\u00edsticamente hay un porcentaje considerable de personas de avanzada edad con facultades disminuidas, aunque no incapaces.<\/p>\n

\u00a0Al hilo de lo anterior, y como se\u00f1al\u00e9 antes, en personas de avanzada edad en situaci\u00f3n vulnerable<\/strong>, o sea los que b\u00e1sicamente no pueden gestionar por s\u00ed mismos sus necesidades m\u00ednimas, se suele dar una situaci\u00f3n de dependencia emocional que unida a la antes se\u00f1alada disminuci\u00f3n f\u00edsica y cognitiva puede empujar a pensar que, en algunos casos, sus decisiones no corresponden a una voluntad libremente formada. Nuestro ordenamiento recoge supuestos como el de la prohibici\u00f3n de suceder del sacerdote que haya atendido al testador en su \u00faltima enfermedad (art 752 CC<\/a>) o, tras la reforma de este a\u00f1o, la incapacidad para suceder del personal que haya asistido al testador salvo que haya testamento notarial abierto (art 753 CC<\/a>).<\/p>\n

\u00a0Por otro lado, respecto de las instituciones <\/strong>que regulan la situaci\u00f3n espec\u00edfica de este grupo de poblaci\u00f3n, m\u00e1s all\u00e1 del contrato de alimentos de los arts. 142 y siguientes<\/a> (obligaci\u00f3n de claro contenido econ\u00f3mico) y de figuras como el contrato vitalicio (de reciente inclusi\u00f3n en nuestro CC y que tiene su origen en la preocupaci\u00f3n de los notarios por buscar soluciones jur\u00eddicas a situaciones sociales concretas) no encontramos mucho m\u00e1s. Realmente parece que nuestro texto civil contempla el caso de personas mayores que van a vivir poco tiempo, salvo excepciones, cuando la realidad actual demuestra que, afortunadamente, la gente vive muchos a\u00f1os, salvo excepciones<\/strong>.<\/p>\n

\u00a0Se echa en falta, yo por lo menos, en nuestro texto civil el reconocimiento de la obligaci\u00f3n de VELAR por los mayores<\/strong>, obligaci\u00f3n que s\u00ed existe respecto de los menores de edad (art\u00edculo 154,1\u00ba CC<\/a>) y que no puede confundirse con las de alimentos de los arts. 142 y siguientes<\/a> a pesar de la opini\u00f3n de alg\u00fan compa\u00f1ero y de m\u00e1s de un profesor de universidad. T\u00e9ngase en cuenta que VELAR no es sufragar gastos sino \u201ccuidar sol\u00edcitamente de algo<\/strong>\u201d seg\u00fan el diccionario de la RAE.<\/p>\n

\u00a0No se trata de pagar los gastos de las personas mayores, ni sus necesidades m\u00e9dicas o farmac\u00e9uticas, ni su vivienda, cuestiones que muchas veces no son importantes al tener aquellos recursos suficientes. Se tratar\u00eda de gestionar las cuestiones de la vida cotidiana<\/strong> que para dichas personas son importantes como las citas m\u00e9dicas, la contrataci\u00f3n del personal que los asiste, la vigilancia del mismo y, en general, comprobar que esas necesidades espec\u00edficas est\u00e1n atendidas, aunque se paguen con el dinero de las mismas.<\/p>\n

\u00a0\u00bfContempla nuestro derecho civil esas cuestiones espec\u00edficas?<\/p>\n

\u00a0Yo creo que no. Opino que se ha avanzado mucho en otras cuestiones (menores, igualdad de sexos, etc\u2026) pero no en estas materias que realmente son fruto de nuestros tiempos actuales en el que la esperanza de vida es tan alta.<\/p>\n

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\u00a0Figuras jur\u00eddicas para tener en cuenta:<\/strong><\/span><\/h2>\n

\u00a0Opino por ello que tanto la especial situaci\u00f3n de vulnerabilidad de los mayores como las necesidades propias de su situaci\u00f3n deber\u00eda llevarnos a reflexionar sobre la conveniencia de revisar algunas instituciones jur\u00eddicas.<\/p>\n

\u00a0– Deberes familiares<\/strong>: en primer lugar, deber\u00edamos plantearnos si nuestro c\u00f3digo adem\u00e1s de la obligaci\u00f3n de alimentos del art. 142 CC<\/a> que se reconoce a favor de descendientes y ascendientes deber\u00eda tambi\u00e9n reconocer a cargo de aquellos una obligaci\u00f3n espec\u00edfica de VELAR por \u00e9stos.<\/p>\n

\u00a0Obs\u00e9rvese que el art. 154 CC<\/a> s\u00ed establece la obligaci\u00f3n de los padres de velar por los hijos, pero en ning\u00fan sitio he encontrado la obligaci\u00f3n de los hijos de hacerlo por los padres. Ese cuidado, como antes dije, implicar\u00eda vigilar que tanto ellos como sus asuntos son atendidos correctamente y con la dignidad que merecen, independientemente de quien los pague, que de serlo por los hijos por insuficiencia patrimonial de aquellos originar\u00eda otra obligaci\u00f3n, que es la de alimentos, esta s\u00ed reconocida en nuestro c\u00f3digo.<\/p>\n

\u00a0– Desheredaci\u00f3n e indignidad<\/strong>: Podr\u00edamos preguntarnos si, una vez establecido ese deber, deber\u00eda ser causa de indignidad para suceder o de desheredaci\u00f3n el no cumplimiento del mismo y en el primer caso sin necesidad de sentencia judicial que s\u00ed exige el art. 756 CC<\/a> en muchos de los supuestos que contempla.<\/p>\n

\u00a0– Leg\u00edtima<\/strong>: En la l\u00ednea del principio jur\u00eddico que inspira el art. 1041 CC<\/a> podr\u00edamos plantear si podr\u00eda computarse legalmente como cr\u00e9dito a favor del legitimario el que \u00e9ste cumpla dicha obligaci\u00f3n de velar frente a los coherederos legitimarios que no lo hicieran.<\/p>\n

\u00a0– Vivienda familiar<\/strong>: Como hacen otros ordenamientos jur\u00eddicos el nuestro podr\u00eda reconocer \u201cex lege\u201d al viudo\/a el usufructo vitalicio o el derecho de habitaci\u00f3n de la vivienda familiar que, adem\u00e1s, no se computar\u00eda en su leg\u00edtima.<\/p>\n

\u00a0– Pactos familiares, incluso sucesorios<\/strong>: Tambi\u00e9n se podr\u00eda plantear la posibilidad de establecer pactos familiares, que podr\u00edan tener en algunos casos car\u00e1cter sucesorio, con la finalidad de regular por descendientes y ascendientes la forma espec\u00edfica de cumplir las obligaciones de velar y alimentar, como dos obligaciones diferentes, y su repercusi\u00f3n en la herencia\/s de los \u00faltimos. Por supuesto que las citadas obligaciones variar\u00edan en funci\u00f3n de las circunstancias econ\u00f3micas y de dependencia de dichos ascendientes.<\/p>\n

\u00a0– Capacidad<\/strong>: Podr\u00edamos plantearnos si se deber\u00eda reconocer como categor\u00eda especial la \u201ccaptaci\u00f3n de voluntad de persona vulnerable\u201c como un supuesto que podr\u00eda dar lugar a un vicio del consentimiento. Reconozco que no es f\u00e1cil su definici\u00f3n al igual que no es una categor\u00eda especifica de las personas mayores, pero creo que su regulaci\u00f3n legal en el \u00e1mbito de este tipo de personas supondr\u00eda un avance importante.<\/p>\n

\u00a0– Fiscalidad<\/strong>: Desde luego no es cuesti\u00f3n menor, o lo que es lo mismo es cuesti\u00f3n mayor como dijo cierto pol\u00edtico, el de la tributaci\u00f3n de ciertas figuras. Ciertamente nuestra legislaci\u00f3n fiscal establece algunas bonificaciones espec\u00edficas para los mayores como la no sujeci\u00f3n de la ganancia patrimonial para los mayores de 65 a\u00f1os cuando transmiten su vivienda habitual o si invierten en renta vitalicia las ganancias obtenidas por la venta de cualquier bien, pero creo que es insuficiente. En principio las personas mayores no quieren transmitir su domicilio habitual por lo que prefieren vender otros activos para sufragar ellos mismos los gastos de manutenci\u00f3n y asistencia, generando una ganancia patrimonial que, salvo el caso antes citado de reinversi\u00f3n en renta vitalicia, y con limitaciones, no tiene beneficio fiscal alguno. Lo mismo podr\u00eda plantearse respecto del tratamiento fiscal de los pactos familiares tendentes a regular dichas situaciones y de las transferencias patrimoniales que puedan ocasionar.<\/p>\n

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\u00daltimos apuntes:<\/span><\/h2>\n

\u00a0Les he hecho algunas reflexiones en voz alta que no pretender ser sino interrogantes a responder y no respuestas.<\/p>\n

\u00a0Los notarios somos testigos privilegiados de la situaci\u00f3n social y creo que tenemos una sensibilidad especial para captar qu\u00e9 necesidades sociales van surgiendo y proponer respuestas. As\u00ed surgi\u00f3, por ejemplo, el contrato de vitalicio.<\/p>\n

\u00a0Creo que es el momento de reflexionar todos, mirar alrededor nuestro y comprobar qu\u00e9 demanda esta sociedad del a\u00f1o 2021 respecto de las personas mayores, comprobar si las instituciones civiles responden a las exigencias sociales y proponer respuestas.<\/p>\n

\u00a0Estoy totalmente seguro de que lo conseguiremos.<\/p>\n

\u00a0A.B.V.<\/strong><\/p>\n

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<\/a>ENLACES:<\/span><\/h2>\n
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