auctoritas\u00a0<\/em>que reconocemos al ilustre Letrado que fue de la Direcci\u00f3n General, del examen exhaustivo de la doctrina, jurisprudencia, pr\u00e1ctica jur\u00eddica, comprendiendo la registral, e incluso de una interpretaci\u00f3n casi aut\u00e9ntica de la Ley resulta lo contrario. S\u00f3lo dos autores tuvieron la opini\u00f3n de la Resoluci\u00f3n. Manuel Pedregal Ca\u00f1edo, abogado y pol\u00edtico republicano \u2013fue presidente de un partido llamado centralista-,y Modesto Falc\u00f3n, Catedr\u00e1tico de Derecho Civil de la Universidad de Barcelona, pero el \u00faltimo cambi\u00f3 su doctrina en la siguiente edici\u00f3n de su obra. Sobre\u00a0la cuesti\u00f3n\u00a0esperamos publicar en primavera el trabajo anunciado, anticipando los siguientes extremos:<\/p>\n1.- El problema de la personalidad jur\u00eddica de la sociedad civil surge en el siglo XIX en los derechos de influencia roman\u00edstica con la codificaci\u00f3n. La pol\u00e9mica la hemos detectado en Francia, Italia y Portugal. El C\u00f3digo Civil franc\u00e9s de 1804 al igual que el C\u00f3digo de Comercio de 1807 no reconocieron expresamente la personalidad jur\u00eddica de la sociedad civil. Sin embargo, la doctrina atribu\u00eda personalidad jur\u00eddica a la sociedad colectiva, algo que fue\u00a0declarado bien pronto por la Corte de Casaci\u00f3n de Francia en la Sentencia de 18 de octubre de 1814. Esta doctrina fue aplicada por analog\u00eda a la sociedad civil, dada su semejanza estructural a la sociedad colectiva. El tema fue objeto de viva discusi\u00f3n en Francia, hasta que la Sentencia de la Corte de Casaci\u00f3n de 23 de febrero de 1891 reconoci\u00f3 la personalidad jur\u00eddica de la sociedad civil no inscrita en ning\u00fan registro.<\/p>\n
El concepto de persona moral, aplicable, entre otros casos, a las sociedades mercantiles, fue acu\u00f1ado por Pufendorf\u00a0\u00a0en su obra \u201cElementa Jurisprudentiae Universalis, Libri II, 1660.<\/p>\n
El reconocimiento de la personalidad jur\u00eddica de la sociedad civil llevaba consigo indudables ventajas pr\u00e1cticas\u00a0\u00a0tales como la separaci\u00f3n de patrimonios, siendo preferentes los acreedores sociales a los particulares de cada socio. En la Francia del siglo XIX exist\u00edan sociedades civiles que ejecutaban importantes obras p\u00fablicas: una de ellas inici\u00f3 la construcci\u00f3n del Canal de Panam\u00e1.<\/p>\n
En el derecho alem\u00e1n el BGB siguiendo la orientaci\u00f3n romana no reconoc\u00eda la personalidad jur\u00eddica a la sociedad civil. Sin embargo, el Tribunal Supremo de Alemania, BGH, en la Sentencia de 29 de enero de 2001, ha reconocido la capacidad de ejercicio a la sociedad civil a pesar de no tener personalidad jur\u00eddica. El Profesor de la Universidad de Friburgo Marc-Philippe Weller escribe en la obra \u201cDroit Priv\u00e9 europ\u00e9en; l\u2019unit\u00e9 dans lla diversit\u00e9\u201d, Munich, 2012, p\u00e1ginas 215 a 223, un trabajo sobre las sociedades civiles en Alemania, se\u00f1alando\u00a0\u00a0que la Sala 2\u00ba, Civil, del TS de Alemania, competente en materia de sociedades, \u201cno es conocida por su\u00a0humildad<\/em>\u00a0ante el legislador.\u201d\u00a0 Canaris ha criticado que el BGH, en el ejercicio de su competencia de desarrollar el derecho, se aleja de los textos legales, pareciendo ir\u00a0contra legem<\/em>. Una muestra de ello es la Sentencia citada referente a la sociedad civil, propia de ciudadanos y de profesionales, que encamina a la sociedad civil en direcci\u00f3n a la sociedad colectiva, aplic\u00e1ndose por\u00a0\u00a0analog\u00eda sus normas, con fundamento\u00a0\u00a0en la doctrina de Gierke y de Flume, que conciben a la agrupaci\u00f3n de personas de una sociedad civil en el sentido de una entidad de efectos supraindividuales, atribuyendo los derechos y obligaciones al grupo como unidad. El autor\u00a0constata que sin cambiar el BGB, otras disposiciones como el C\u00f3digo de Procedimientos Colectivos, 1998 en su par\u00e1grafo 11.2 reconocen como sujeto deudor en un procedimiento a la sociedad civil por s\u00ed, lo que permite abandonar la teor\u00eda tradicional.<\/p>\nEn Espa\u00f1a la doctrina admit\u00eda pac\u00edficamente desde principios del siglo XIX la idea de la personalidad jur\u00eddica de la sociedad como algo derivado de la propia regulaci\u00f3n, aunque el C\u00f3digo de Comercio de 1829 no lo proclamaba expresamente para las sociedades colectivas, al contrario que el C\u00f3digo de Comercio de 1885, siendo reconocida su personalidad jur\u00eddica por el Tribunal Supremo con anterioridad a la promulgaci\u00f3n del \u00faltimo texto.<\/p>\n
Un importante testimonio es\u00a0 la afirmaci\u00f3n que hemos encontrado impresa, fechada en 1822, de que son \u00abcorporaciones o personas morales a quienes no se puede negar los derechos de libertad y de propiedad en orden a bienes ra\u00edces; y por consiguiente no puede neg\u00e1rseles la libertad civil de adquirirlas y poseerlas, ni la de enajenarlas……… a las compa\u00f1\u00edas o sociedades civiles que no est\u00e1n prohibidas por la ley…..As\u00ed\u00a0 cualesquiera espa\u00f1oles tienes expedita su libertad para establecer una gran compa\u00f1\u00eda de seguros contra los peligros de la mar o los del fuego, una casa de comercio, o una f\u00e1brica de pa\u00f1os o de lienzos, para reunirse en la compra de muchas tierras y en cultivarlas de cuenta com\u00fan, y para formar otras mil asociaciones semejantes. La intervenci\u00f3n o previo permiso del Gobierno en todo caso se necesitar\u00e1 en Espa\u00f1a para la formaci\u00f3n de sociedades o corporaciones dirigidas a fines pol\u00edticos o civiles, que son de muy\u00a0 particular inspecci\u00f3n de las autoridades p\u00fablicas; m\u00e1s no para que se formen las de intereses particulares, aunque sean de much\u00edsimos individuos. Cada una de semejantes corporaciones o sociedades, es una determinada o singular persona moral, o un individuo que tiene libertad natural para adquirir y poseer fincas como cualquiera persona f\u00edsica; y no estando en Espa\u00f1a esta libertad natural limitada por la Constituci\u00f3n civil, es consiguiente que toda persona moral existente en Espa\u00f1a tiene libertad civil para adquirir y poseer\u00bb.<\/p>\n
Esta importante afirmaci\u00f3n est\u00e1 contenida en la p\u00e1gina 25 de la obra \u00abObservaciones Pac\u00edficas sobre la Potestad Eclesi\u00e1stica\u00bb, tomo tercero, editado en Barcelona en 1822, escrito bajo el pseud\u00f3nimo de Macario Padua Melato, que encubre la personalidad de F\u00e9lix Amat de Palau y Pons, natural de Sabadell, sacerdote y te\u00f3logo jansenista, Arzobispo\u00a0in partibus infidelium<\/em>\u00a0de Palmira.<\/em>\u00a0Lo anterior es una importante muestra de que en la mentalidad ilustrada hab\u00eda cuajado la idea de que con el contrato de sociedad surge una nueva entidad, en un momento en el que en Espa\u00f1a no se hab\u00eda iniciado la codificaci\u00f3n<\/p>\nG\u00f3mez de la Serna, que lleg\u00f3 a ser Presidente del Tribunal Supremo,\u00a0escrib\u00eda en 1857 en la Revista General de Legislaci\u00f3n y Jurisprudencia, a\u00f1o quinto, tomo X, p\u00e1ginas 235 y 236, que \u201clas leyes espa\u00f1olas tampoco han necesitado proclamar este principio \u2013 el de la personalidad jur\u00eddica- para reconocerlo; lo han supuesto\u201d; \u201ctoda sociedad es una persona jur\u00eddica , abstracta, que tiene vida y existencia separada de los socios, que es capaz de propiedad, de derechos y obligaciones…. y que tiene su modo de dejar de ser como la tienen los individuos\u201d<\/p>\n
La Profesora Sof\u00eda\u00a0\u00a0de Salas Murillo en su obra \u201cLas Asociaciones sin \u00c1nimo de Lucro en el Derecho Espa\u00f1ol\u201d, 199, p\u00e1gina 541, reconoce que exist\u00eda \u201cuna tendencia al otorgamiento de la personalidad \u2013de la sociedad civil-, aun antes de la redacci\u00f3n del C\u00f3digo Civil\u201d.\u00a0 \u2013 A esta observaci\u00f3n que hicimos podemos a\u00f1adir ahora, agosto de 2015, que una prueba de la realidad y veracidad de lo expuesto es que hemos podido comprobar personalmente en el Registro de la Propiedad de Granada que al inscribirse el 18 de diciembre de 1869 la compraventa de una finca en la Puerta Real de Ganada, finca registral n\u00ba 6665, en las que se construy\u00f3 el edificio llamado El Suizo, por parte de la Sociedad de amigos para la construcci\u00f3n en la Puerta Real, la inscripci\u00f3n se practic\u00f3 en favor de dicha sociedad sin hacer menci\u00f3n a los componentes de la entidad. Dicha sociedad por acciones se hab\u00eda constituido en Granada el 20 de junio de 1869 ante el Notario D. Francisco Ruiz Aguilar bajo el n\u00famero 149 de su protocolo ordinario, expres\u00e1ndose literalmente que los socios comparecientes \u201cconstituyen la referida compa\u00f1\u00eda particular con arreglo a la legislaci\u00f3n com\u00fan\u201d, sin que conste ni en la escritura, que hemos examinado personalmente en el Archivo Hist\u00f3rico de Protocolos sito en la sede del Colegio Notarial de Andaluc\u00eda en Granada, ni en el Registro de la Propiedad, que dicha sociedad hubiese obtenido alg\u00fan tipo de autorizaci\u00f3n o licencia para su constituci\u00f3n o inscripci\u00f3n. A dicha Sociedad de Amigos, calificada como\u00a0 sociedad civil, hace referencia la Sentencia del Tribunal Supremo de 7 de marzo de 2012, Recurso 682\/2009.<\/p>\n
En el a\u00f1o 2011 se public\u00f3 la obra del Archivero e Historiador Manuel Ravina Mart\u00edn, actual Director del Archivo General de Indias, Sevilla, titulada \u201cCat\u00e1logo de las compa\u00f1\u00edas mercantiles de C\u00e1diz, siglo XIX\u201d. En la importante e innovadora obra el autor ha recogido, no obstante el t\u00edtulo, todas las compa\u00f1\u00edas o sociedades constituidas en C\u00e1diz durante el siglo XIX, ciudad que a\u00fan conservaba reflejos de su antiguo esplendor dieciohesco, a\u00f1os en los que la mitad del comercio exterior de la Corona espa\u00f1ola transitaba por su puerto. Literalmente s\u00f3lo figura una sociedad civil, constituida en 1899, y una compa\u00f1\u00eda civil, constituida en 1878, aunque es l\u00f3gico pensar que m\u00e1s de una compa\u00f1\u00eda o sociedad de las que figuran en el cat\u00e1logo sin mencionar su especie, que son muchas, sean civiles, resultando lo anterior del\u00a0 objeto social que se detalla. A lo que parece, en la pr\u00e1ctica, la denominaci\u00f3n de sociedad civil era m\u00e1s bien erudita y durante el siglo XIX no se utilizaba tanto. Sabemos que varias plazas de toros se construyeron en Andaluc\u00eda y otras partes de Espa\u00f1a por sociedades civiles que se constituyeron al efecto.-<\/p>\n
2.- Sabido es que el art\u00edculo 1669 del C\u00f3digo Civil fue introducido en la redacci\u00f3n del C\u00f3digo Civil a instancia del Abogado Germ\u00e1n Gamazo, destacado pol\u00edtico liberal, que en respuesta a la cr\u00edtica efectuada por un destacado institucionalista, Gumersindo de Azc\u00e1rate -antiguo Letrado de la DGRN y representante del krausismo jur\u00eddico- a la redacci\u00f3n efectuada en el art\u00edculo 1669, se defendi\u00f3 en la sesi\u00f3n celebrada el 11 de abril de 1889 de las cr\u00edticas con una intervenci\u00f3n pr\u00e1cticamente desconocida por la civil\u00edstica actual, contenida en la obra \u201cEl C\u00f3digo Civil. Debates Parlamentarios. 1885-1889\u201d, tomo II, 1989, p\u00e1gina 1176: \u201c\u00a0Afirmaba el Sr. Azc\u00e1rate que el C\u00f3digo no da condiciones de vida a las instituciones reclamadas por el estado social presente, ni atiende a las exigencias que ese mismo estado social tiene. Como en este cap\u00edtulo est\u00e1n comprendidas las asociaciones de que ayer ya trat\u00e9, tal vez con demasiada extensi\u00f3n no insistir\u00e9 sobre el particular; pero no quiero dejar pasar la ocasi\u00f3n sin afirmar de que el C\u00f3digo, en punto a asociaciones, en punto a la capacidad de ellas, ha llegado a donde llega el C\u00f3digo que en estas materias es mas amplio; y a\u00f1ado que el C\u00f3digo que discutimos no tiene rival en cuanto al n\u00famero de sociedades a que reconoce capacidad civil.<\/p>\n
Sabe el Sr. Azc\u00e1rate, que la cuesti\u00f3n de qu\u00e9 asociaciones deber\u00edan reputarse personas jur\u00eddicas ha sido cuesti\u00f3n grave en el derecho germ\u00e1nico, que pudi\u00e9ramos llamar, y en el derecho hist\u00f3rico romano; que ha habido muchos c\u00f3digos, los m\u00e1s modernos y aquellos que tiene quiz\u00e1s m\u00e1s reputaci\u00f3n en Alemania, que no han querido reconocer personalidad a las sociedades como no fueran an\u00f3nimas.<\/p>\n
El C\u00f3digo nuestro lleva en este punto las concesiones hechas a la doctrina de que es digno sustentador el Sr. Azc\u00e1rate, al punto de reconocer capacidad jur\u00eddica a toda sociedad en que el nombre de los socios o en que la personalidad de los socios no funciona como confundida con la personalidad social.<\/p>\n
Por una combinaci\u00f3n que se establece entre el art. 35 y el 1.669, que se refiere al contrato de sociedad, el primero diciendo respecto de las sociedades de inter\u00e9s privado cu\u00e1les han de ser personas jur\u00eddicas, y el segundo consignando que s\u00f3lo carecen del car\u00e1cter de personas jur\u00eddicas aquellas que exhiben al p\u00fablico la personalidad del socio y no la personalidad social, queda, Sres., resuelto el problema en t\u00e9rminos que no pod\u00edan apetecer, que no pod\u00edan imaginar siquiera haberlo encontrado resuelto en este C\u00f3digo, los que de poco tiempo ac\u00e1 hacen en nuestra literatura jur\u00eddica una campa\u00f1a gloriosa para ellos a favor de la personalidad de las asociaciones.\u201d<\/p>\n
Para Gamazo la personalidad de las sociedades civiles radica en la publicidad de su existencia, una cuesti\u00f3n de hecho, sin necesidad inscripci\u00f3n de ning\u00fan tipo; cuando se aportasen bienes inmuebles, la escritura p\u00fablica era fundamental. Es la tesis del Catedr\u00e1tico de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla Francisco Capilla Roncero.<\/p>\n
Llama la atenci\u00f3n en el texto que Gamazo, que no era krausista, el reconocimiento del\u00a0\u00a0triunfo que supone la nueva redacci\u00f3n para los ideales de los disc\u00edpulos espa\u00f1oles de Krause, cuya influencia se inicia en Espa\u00f1a con el \u201cCurso de Derecho Natural o de Filosof\u00eda del Derecho\u201d, escrito por E. Ahrens, disc\u00edpulo de Krause, traducido al castellano en 1843 y sucesivamente reeditado, siendo el libro de cabecera de la nueva doctrina la obra \u201cIdeal de la humanidad para la vida\u201d. En la\u00a0\u00a0doctrina\u00a0\u00a0krausista la dimensi\u00f3n social de la persona y su reconocimiento legal es un medio para que el individuo pueda lograr sus propios fines. Esto \u00faltimo ha sido estudiado por el profesor C. J. Maluquer de Motes en \u201cCodificaci\u00f3n, Persona y Negocio jur\u00eddico\u201d, 2003, p\u00e1gina 203.<\/p>\n
3.- La nueva redacci\u00f3n caus\u00f3 el asombro de alg\u00fan jurista destacado.\u00a0\u00a0Un Registrador estudioso, Evaristo Louzao L\u00f3pez -natural de Santiago, jubil\u00e1ndose en 1929 con 72 a\u00f1os, siendo Registrador de la Propiedad de Bilbao y habitual colaborador de revistas jur\u00eddicas de la \u00e9poca- public\u00f3 en \u201cLa Reforma Legislativa\u201d, entre los n\u00fameros 1164 a 1185, de 1 de abril de 1894 a 2 de septiembre de 1894, quince art\u00edculos bajo el t\u00edtulo \u201cPersonas Jur\u00eddicas\u201d, que en 1902 edit\u00f3 en Santiago, Imprenta y Litograf\u00eda de Jos\u00e9 Mar\u00eda Paredes, en forma de libro, a\u00f1adi\u00e9ndole el subt\u00edtulo de \u201cDeficiencias del C\u00f3digo Civil\u201d. En los cap\u00edtulos II y XI de su obra efect\u00faa una dura cr\u00edtica del sistema instaurado por el C\u00f3digo Civil en cuanto reconocimiento de la personalidad jur\u00eddica de la sociedad civil por la mera publicidad del hecho de su existencia, por considerarlo una fuente de fraudes, solicitando que la legislaci\u00f3n se reformase, proponiendo las siguientes redacciones: \u201cLa personalidad jur\u00eddica de las asociaciones empieza desde el instante mismo en que la escritura de constituci\u00f3n fue inscrita en el Registro de la propiedad correspondiente a su domicilio\u201d o \u201cNo tendr\u00e1n personalidad jur\u00eddica las sociedades cuya escritura de constituci\u00f3n y dem\u00e1s complementarias o modificativas de la misma no se hubiesen inscrito oportunamente en el Registro correspondiente a su domicilio\u201d<\/p>\n
En ninguna parte de la obra de Louzao se hace referencia a la posible aplicaci\u00f3n a las sociedades civiles del sistema de publicidad y publicaci\u00f3n instaurado por la Ley 11-19 de octubre de 1869, extremo sostenido por Pe\u00f1a, probando tanto el Notario\u00a0\u00a0Isidoro Calvo Vidal en su trabajo titulado \u201cLa personalidad jur\u00eddica de la sociedad civil:\u00a0deja vu<\/em>\u201d, publicado el\u00a0\u00a0Diario La Ley , n\u00famero 7980, noviembre , 2012, como los Notarios Ricardo Cabanas Trejo y Rafael Bonardell Lenzano en el art\u00edculo titulado \u201cLa vuelta a la caverna (otra vez)\u201d, publicado el El Notario del Siglo XXI, n\u00famero 46, 2012, que dicha afirmaci\u00f3n no corresponde con la realidad jur\u00eddica y que ni siquiera era aplicable a la sociedad mercantil colectiva. A lo anterior podemos a\u00f1adir que dicha Ley, s\u00f3lo aplicable a las Sociedades An\u00f3nimas, est\u00e1 influenciada por la Ley francesa de 24 de julio de 1867, que reconoci\u00f3 la libre constituci\u00f3n de sociedades an\u00f3nimas sin necesidad de autorizaci\u00f3n gubernativa,\u00a0\u00a0que s\u00ed era aplicable a las sociedades colectivas , pero no a las civiles.<\/p>\n4.- Por \u00faltimo, en relaci\u00f3n con las sociedades civiles con forma mercantil contamos con un estudio del Catedr\u00e1tico de Derecho Mercantil de la Universidad de La Habana Jos\u00e9 A. del Cueto, titulado \u201cDe la sociedad civil con formas mercantiles\u201d, editado en La Habana en 1891, en el que escribe , p\u00e1gina 7, que el art\u00edculo 1670 introduce un precepto que sin ser nuevo ni original, reconoce una doctrina de antiguo establecida en la pr\u00e1ctica de los negocios; y que si la sociedad civil quiere revestirse de las formas previstas en\u00a0\u00a0el C\u00f3digo de Comercio se ha inscribir su escritura constitutiva en el Registro Mercantil, p\u00e1gina 26. Aunque el tema no est\u00e1 regulado, reconoce que los registradores en estos casos deben inscribir a tales sociedades en el libro de sociedades o llevarlas a un libro nuevo e independiente que pod\u00eda denominarse \u201cDe sociedades\u00a0\u00a0civiles\u201d, soluci\u00f3n que se atreve a recomendar como la m\u00e1s acertada. Podemos indicar que en relaci\u00f3n con tales sociedades civiles el art\u00edculo 117.2 del Reglamento de Registro Mercantil de 20 de septiembre de 1919 dispon\u00eda que deb\u00edan inscribirse \u201clas sociedades civiles que se constituyan con arreglo a lo prevenido en el art. 1670 del C\u00f3digo Civil\u201d, prueba inequ\u00edvoca de que en caso contrario, sociedad civil sin forma mercantil, no era necesaria ninguna inscripci\u00f3n, quedando sin fundamento lo expuesto por la Resoluci\u00f3n estudiada a la que ya nos referimos en estas p\u00e1ginas de notariosyregistradores.com\u00a0\u00a0el pasado 18 de octubre de 2012 con un trabajo titulado \u201cLa sociedad civil no inscrita s\u00ed tiene personalidad jur\u00eddica\u201d.<\/p>\n
Por \u00faltimo, el 2 de julio de 2013, publicamos en dicha p\u00e1gina web nuestro trabajo titulado \u201cLa personalidad jur\u00eddica de la sociedad civil no inscrita: entre la doctrina decimon\u00f3nica y la jurisprudencia actual\u201d<\/a>,<\/p>\n\u00a0<\/p>\n
Joaqu\u00edn Zejalbo Mart\u00edn<\/p>\n
\u00a0<\/p>\n
SECCI\u00d3N FISCAL<\/p>\n
LA PERSONALIDAD JUR\u00cdDICA DE LA SOCIEDAD CIVIL NO INSCRITA<\/a><\/p>\n <\/p>\n
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