{"id":93390,"date":"2022-05-10T23:20:16","date_gmt":"2022-05-10T21:20:16","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=93390"},"modified":"2022-05-11T18:19:31","modified_gmt":"2022-05-11T16:19:31","slug":"tema-12-civil-el-ejercicio-de-su-capacidad-juridica-por-personas-con-discapacidad","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oposiciones\/temas\/tema-12-civil-el-ejercicio-de-su-capacidad-juridica-por-personas-con-discapacidad\/","title":{"rendered":"Tema 12 Civil: El ejercicio de su capacidad jur\u00eddica por personas con discapacidad."},"content":{"rendered":"

TEMA 12 CIVIL:\u00a0<\/span><\/strong><\/span> EL EJERCICIO DE SU CAPACIDAD JUR\u00cdDICA POR PERSONAS CON DISCAPACIDAD<\/strong><\/span><\/h1>\n

(temas remitidos por\u00a0Galo Rodr\u00edguez de Tejada, elaborados por diversos autores)<\/span><\/span><\/b><\/em><\/h2>\n

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Tema 12:\u00a0<\/strong>El ejercicio de su capacidad jur\u00eddica por personas con discapacidad: l\u00edneas fundamentales de nuestro Ordenamiento tras su adaptaci\u00f3n a la Convenci\u00f3n de Nueva York de 2006. Las medidas de apoyo: concepto y breve referencia a las mismas y al procedimiento de provisi\u00f3n de apoyos. El patrimonio protegido de las personas con discapacidad. Breve referencia a la capacidad del concursado.<\/strong><\/span><\/p>\n

(Los t\u00edtulos de las preguntas coinciden con los enunciados en la reforma del programa de Registros de Diciembre de 2021<\/a> y, presumiblemente, ser\u00e1n los mismos en el programa de Notar\u00edas para la Oposici\u00f3n de 2023)<\/strong><\/p>\n

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1.- El ejercicio de su capacidad jur\u00eddica por personas con discapacidad: l\u00edneas fundamentales de nuestro Ordenamiento tras su adaptaci\u00f3n a la Convenci\u00f3n de Nueva York de 2006. <\/strong><\/span><\/h2>\n

La Ley 8\/2021, de 2 de junio, de reforma de la legislaci\u00f3n civil y procesal para el apoyo a las personas con discapacidad en el ejercicio de su capacidad jur\u00eddica[1]<\/sup><\/a><\/strong>, cuya entrada en vigor se produjo el 3 de septiembre de 2021, ha supuesto un cambio de paradigma en el r\u00e9gimen jur\u00eddico de la discapacidad.<\/p>\n

La nueva regulaci\u00f3n viene impuesta por la necesidad de adaptar nuestro Ordenamiento Jur\u00eddico a la Convenci\u00f3n internacional sobre los derechos de las personas con discapacidad de 13 de diciembre de 2006, <\/strong>cuya entrada en vigor se produjo en Espa\u00f1a el 3 de mayo de 2008.<\/p>\n

En este sentido, se da nueva redacci\u00f3n al T\u00edtulo IX<\/strong> (\u201cDe la tutela y de la guarda de los menores\u201d), al T\u00edtulo X<\/strong> (\u201cDe la mayor edad y de la emancipaci\u00f3n\u201d) y al T\u00edtulo XI<\/strong> (\u201cDe las medidas de apoyo a las personas con discapacidad para el ejercicio de su capacidad jur\u00eddica\u201d) del Libro Primero del C\u00f3digo Civil.<\/strong><\/p>\n

Con la reforma desaparece la tan enraizada distinci\u00f3n entre capacidad jur\u00eddica y capacidad de obrar en el \u00e1mbito de la discapacidad<\/strong>. Lo que hasta la fecha conoc\u00edamos como capacidad de obrar se asimila ahora al ejercicio de la capacidad jur\u00eddica, la cual, se considera inherente a la persona con independencia de cualquier discapacidad f\u00edsica, ps\u00edquica o sensorial. Es decir, la capacidad jur\u00eddica abarca tanto la facultad de ser titular de derechos como la legitimaci\u00f3n para ejercitarlos con las medidas de apoyo<\/strong> que, en su caso, se precisen.<\/p>\n

Se impone as\u00ed el cambio de un sistema en el que predomina la sustituci\u00f3n en la toma de las decisiones, por otro basado en el respeto a la voluntad y las preferencias de la persona quien, como regla general, ser\u00e1 la encargada de tomar sus propias decisiones. <\/strong>Por ello: (i) se eliminan del \u00e1mbito de la discapacidad la tutela, la patria potestad prorrogada y la patria potestad rehabilitada<\/strong>; y (ii) se suprime la prodigalidad<\/strong> como instituci\u00f3n aut\u00f3noma<\/strong>, dado que los supuestos contemplados por ella encuentran encaje en las normas sobre medidas de apoyo.<\/p>\n

Sin perjuicio de su estudio pormenorizado en otros temas del programa, debemos mencionar que esta reforma tambi\u00e9n modifica: (i) la Ley del Notariado; (ii) la Ley Hipotecaria; (iii) el C\u00f3digo de Comercio; (iv) el C\u00f3digo Penal; (v) la Ley del Registro Civil; (vi) en el \u00e1mbito procesal, la Ley 1\/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil y la Ley 15\/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicci\u00f3n Voluntaria; y (vii) la Ley 41\/2003, de 18 de noviembre, de protecci\u00f3n patrimonial de las personas con discapacidad y de modificaci\u00f3n del C\u00f3digo Civil, de la Ley de Enjuiciamiento Civil y de la Normativa Tributaria con esta finalidad<\/p>\n

\u00a0<\/u><\/strong><\/p>\n

2.- Las medidas de apoyo: concepto y breve referencia a las mismas y al procedimiento de provisi\u00f3n de apoyos.<\/strong><\/span><\/h2>\n

2.1 Las medidas de apoyo: <\/strong><\/h3>\n

Las medidas de apoyo se configuran como el instrumento que posibilita el pleno desarrollo de la personalidad y el desenvolvimiento jur\u00eddico en condiciones de igualdad de las personas con discapacidad.<\/p>\n

Antes de proceder a su estudio, cabe se\u00f1alar que ser\u00e1n revisadas peri\u00f3dicamente<\/strong> en un plazo m\u00e1ximo de tres a\u00f1os o, en casos excepcionales, de hasta seis. En todo caso, ser\u00e1n revisadas ante cualquier cambio en la situaci\u00f3n de la persona<\/strong> que pueda requerir su modificaci\u00f3n.<\/p>\n

La nueva regulaci\u00f3n otorga preferencia a las medidas de apoyo de car\u00e1cter voluntario<\/strong>, es decir, a aquellas que puede tomar la propia persona con discapacidad. En esta categor\u00eda se incluyen los poderes y mandatos preventivos<\/strong> (art\u00edculos 256 a 262 CC<\/a>), as\u00ed como la posibilidad de la autocuratela<\/strong> (art\u00edculos 271 a 274 CC<\/a>).<\/p>\n

Adem\u00e1s, transforma la guarda de hecho <\/strong>(art\u00edculos 263 a 267 CC<\/a>) en una propia instituci\u00f3n jur\u00eddica de apoyo. Deja, por tanto, de ser una situaci\u00f3n provisional cuando se constata que es suficiente y adecuada para la salvaguarda de los derechos de la persona con discapacidad. Para los casos en que se requiera que el guardador realice una actuaci\u00f3n representativa, se prev\u00e9 la obtenci\u00f3n de una autorizaci\u00f3n judicial\u00a0ad hoc<\/em>.<\/p>\n

La instituci\u00f3n objeto de una regulaci\u00f3n m\u00e1s detenida es la curatela<\/strong> (art\u00edculos 268 a 294 CC<\/a>) que adquiere un enfoque m\u00e1s asistencial y que solo en supuestos excepcionales puede incluir funciones representativas ex<\/em> art\u00edculo 269 CC:<\/a> \u201cS\u00f3lo en los casos excepcionales en los que resulte imprescindible por las circunstancias de la persona con discapacidad, la autoridad judicial determinar\u00e1 en resoluci\u00f3n motivada los actos concretos en los que el curador habr\u00e1 de asumir la representaci\u00f3n de la persona con discapacidad.\u201d<\/p>\n

En el nuevo texto se recoge tambi\u00e9n la figura del defensor judicial <\/strong>(art\u00edculos 295 a 298 CC), especialmente prevista para cierto tipo de situaciones, como aquella en que exista conflicto de intereses entre la figura de apoyo y la persona con discapacidad, o aquella en que exista imposibilidad coyuntural de que la figura de apoyo habitual lo ejerza.<\/p>\n

En sinton\u00eda con lo expuesto se\u00f1ala el art\u00edculo 249 CC<\/a>: <\/strong>\u201cLas medidas de apoyo a las personas mayores de edad o menores emancipadas que las precisen para el adecuado ejercicio de su capacidad jur\u00eddica tendr\u00e1n por finalidad permitir el desarrollo pleno de su personalidad y su desenvolvimiento jur\u00eddico en condiciones de igualdad. Estas medidas de apoyo deber\u00e1n estar inspiradas en el respeto a la dignidad de la persona y en la tutela de sus derechos fundamentales. Las de origen legal o judicial solo proceder\u00e1n en defecto o insuficiencia de la voluntad de la persona de que se trate. Todas ellas deber\u00e1n ajustarse a los principios de necesidad y proporcionalidad.<\/p>\n

Las personas que presten apoyo deber\u00e1n actuar atendiendo a la voluntad, deseos y preferencias de quien lo requiera. Igualmente procurar\u00e1n que la persona con discapacidad pueda desarrollar su propio proceso de toma de decisiones, inform\u00e1ndola, ayud\u00e1ndola en su comprensi\u00f3n y razonamiento y facilitando que pueda expresar sus preferencias. Asimismo, fomentar\u00e1n que la persona con discapacidad pueda ejercer su capacidad jur\u00eddica con menos apoyo en el futuro.<\/p>\n

En casos excepcionales, cuando, pese a haberse hecho un esfuerzo considerable, no sea posible determinar la voluntad, deseos y preferencias de la persona, las medidas de apoyo podr\u00e1n incluir funciones representativas. En este caso, en el ejercicio de esas funciones se deber\u00e1 tener en cuenta la trayectoria vital de la persona con discapacidad, sus creencias y valores, as\u00ed como los factores que ella hubiera tomado en consideraci\u00f3n, con el fin de tomar la decisi\u00f3n que habr\u00eda adoptado la persona en caso de no requerir representaci\u00f3n.<\/p>\n

La autoridad judicial podr\u00e1 dictar las salvaguardas que considere oportunas a fin de asegurar que el ejercicio de las medidas de apoyo se ajuste a los criterios resultantes de este precepto y, en particular, atienda a la voluntad, deseos y preferencias de la persona que las requiera.\u201d<\/p>\n

2.2 El procedimiento de provisi\u00f3n de apoyos:<\/strong><\/h3>\n

Con la reforma se sustituyen los procesos de modificaci\u00f3n de la capacidad por los dirigidos a proveer de apoyos a las personas con discapacidad<\/strong>. En concreto, distinguimoss un expediente de jurisdicci\u00f3n voluntaria \u2013que goza de car\u00e1cter preferente\u2013 y un procedimiento de jurisdicci\u00f3n contenciosa.<\/p>\n

Antes de proceder a su estudio, hay que se\u00f1alar que el procedimiento solo puede conducir a una resoluci\u00f3n judicial que determine los actos para los que la persona con discapacidad requiera el apoyo, pero en ning\u00fan caso a la declaraci\u00f3n de incapacitaci\u00f3n ni, mucho menos, a la privaci\u00f3n de derechos, sean estos personales, patrimoniales o pol\u00edticos.<\/p>\n

a) Expediente de jurisdicci\u00f3n voluntaria:<\/strong><\/h4>\n