{"id":97215,"date":"2022-08-03T18:46:42","date_gmt":"2022-08-03T16:46:42","guid":{"rendered":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/?p=97215"},"modified":"2025-05-03T11:32:07","modified_gmt":"2025-05-03T09:32:07","slug":"novedades-reforma-concursal-2022","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.notariosyregistradores.com\/web\/secciones\/oficina-registral\/estudios\/novedades-reforma-concursal-2022\/","title":{"rendered":"Aproximaci\u00f3n a la reforma concursal de 2022."},"content":{"rendered":"

APROXIMACI\u00d3N INICIAL A LA REFORMA CONCURSAL<\/strong><\/span><\/h1>\n

\u00c1LVARO MART\u00cdN MART\u00cdN, REGISTRADOR DE MURCIA<\/h2>\n

 <\/p>\n<\/a>

INTRODUCCI\u00d3N<\/span><\/h6>\n

Definitivamente, la Ley de reforma del texto refundido de la Ley Concursal, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1\/2020, de 5 de mayo, para la transposici\u00f3n de la Directiva (UE) 2019\/1023 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 20 de junio de 2019, sobre marcos de reestructuraci\u00f3n preventiva, exoneraci\u00f3n de deudas e inhabilitaciones, y sobre medidas para aumentar la eficiencia de los procedimientos de reestructuraci\u00f3n, insolvencia y exoneraci\u00f3n de deudas, y por la que se modifica la Directiva (UE) 2017\/1132 del Parlamento Europeo y del Consejo, sobre determinados aspectos del Derecho de sociedades (Directiva sobre reestructuraci\u00f3n e insolvencia) no quedar\u00e1 definitivamente aprobada hasta finales de agosto dado que su atropellado paso por el Senado no impidi\u00f3 que se aprobaran algunas enmiendas (he contado tres, pero otras informaciones hablan de cuatro) que obligan a que se someta el texto definitivo a votaci\u00f3n en el Congreso de los Diputados.<\/p>\n

Se puede, sin embargo, a partir del texto publicado en el Bolet\u00edn del Senado de 4 de julio de 2022 (n\u00fam. 360)<\/a>, comentar los aspectos esenciales de la reforma<\/strong> porque las grandes decisiones ya est\u00e1n tomadas.<\/p>\n

Lo primero que es de justicia reconocer es el enorme trabajo que ha hecho la ponencia encargada de preparar el texto de la trasposici\u00f3n de la Directiva y la calidad de dicho trabajo que ha resistido en lo fundamental el contraste con las observaciones de todos los sectores econ\u00f3micos y profesionales afectados, que son muchos y leg\u00edtimos, pero de imposible conciliaci\u00f3n total.<\/p>\n

No quiere decir que el texto legislativo sea el mismo que, en forma de anteproyecto, se someti\u00f3 a informaci\u00f3n p\u00fablica hace un a\u00f1o. Fue en su momento criticado, creo que, con raz\u00f3n, el escaso tiempo que se concedi\u00f3 al tr\u00e1mite de informaci\u00f3n p\u00fablica y el hecho de que el plazo concedido empezara y terminara en agosto de 2021.<\/p>\n

En todo caso cuando el anteproyecto se someti\u00f3 a dictamen del Consejo de Estado, tras emitirse los informes del Consejo Econ\u00f3mico Social y el muy fundamentado del Consejo General del Poder Judicial, ya hab\u00eda cambiado en algunos aspectos importantes.<\/p>\n

\u00a0Finalmente, el Gobierno present\u00f3 en navidades al Congreso el proyecto de ley, acompa\u00f1ado de abundante documentaci\u00f3n que ocupaba m\u00e1s de mil quinientas p\u00e1ginas y en la que se recog\u00eda el iter prelegislativo. En el tr\u00e1mite parlamentario se han aceptado bastantes enmiendas, pero, en lo sustancial el proyecto mantiene sus caracter\u00edsticas iniciales.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Nueva estructura<\/strong><\/span><\/h6>\n

Dicho esto y para no perderse conviene adelantar que el nuevo Texto Refundido pasa a tener cuatro libros<\/strong> y no tres como el actual. La raz\u00f3n es que se introduce un novedoso libro tercero<\/strong> que desplaza al libro cuarto las materias relacionadas con el derecho internacional privado y cuyo contenido, un procedimiento concursal especial para microempresas<\/strong> (menos de diez trabajadores y volumen de negocio anual inferior a setecientos mil euros o un pasivo inferior a trescientos cincuenta mil euros) es, posiblemente, lo m\u00e1s novedoso y, a la vez, lo m\u00e1s dif\u00edcil de implementar del nuevo texto pues, pr\u00e1cticamente, deja en manos del propio deudor la gesti\u00f3n del concurso, prescindiendo de administradores concursales, abogados y procuradores.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Entrada en vigor<\/strong><\/span><\/h6>\n

Ahora bien, como en todo proyecto de ley, conviene ir al final para ver la fecha prevista de entrada en vigor y en este caso el Libro Tercero<\/strong> no est\u00e1 previsto, salvo una excepci\u00f3n, que entre en vigor hasta el 1 de enero de 2023<\/strong>. Como, por otra parte, la aplicaci\u00f3n del procedimiento requiere de la elaboraci\u00f3n y puesta a punto de un conjunto de formularios y documentos electr\u00f3nicos, portal de subastas y otros medios de que hay que dotar al concursado para que pueda autogestionar su concurso, quiere decir que no ser\u00eda de extra\u00f1ar que en la pr\u00e1ctica se dilate m\u00e1s la efectividad de este libro tercero, lo que justifica que no me extienda ahora en su contenido por no ser lo m\u00e1s urgente.<\/p>\n

Para el resto<\/strong> de la reforma la Disposici\u00f3n final decimonovena de la ley prev\u00e9 su entrada en vigor a los veinte d\u00edas de su publicaci\u00f3n<\/strong> en el Bolet\u00edn Oficial del Estado, por tanto, es muy posible que a finales de septiembre sea plenamente aplicable en los t\u00e9rminos previstos en la Disposici\u00f3n transitoria primera<\/strong> que incluye, no solo las solicitudes de concurso presentadas a partir de su entrada en vigor sino tambi\u00e9n a las anteriores en que todav\u00eda no hayan sido declarado el concurso.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Ley Org\u00e1nica 7\/2022<\/strong><\/span><\/h6>\n

A prop\u00f3sito de la entrada en vigor debe ponerse de relieve que una de las novedades de calado, la recuperaci\u00f3n por los juzgados de lo mercantil de la competencia exclusiva en materia concursal<\/strong> con exclusi\u00f3n de los juzgados de primera instancia, va a entrar en vigor antes que la propia reforma concursal porque aparece recogida en el art. 86 ter. de la Ley Org\u00e1nica 7\/2022, de 27 de julio, de modificaci\u00f3n de la Ley Org\u00e1nica 6\/1985, de 1 de julio<\/a><\/strong>, del Poder Judicial, en materia de Juzgados de lo Mercantil que apareci\u00f3 publicada en el B.O.E. de 28 de julio de 2022<\/strong> con entrada en vigor a los veinte d\u00edas de su publicaci\u00f3n con lo que se ha quebrado parlamentariamente la tramitaci\u00f3n paralela de ambas leyes.<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

Libro segundo. Art\u00edculos 583 a 684 del Texto Refundido.<\/strong><\/span><\/h6>\n

El n\u00facleo de la reforma se concentra en el libro segundo por cuanto lo que se traspone es, precisamente, la Directiva (UE) 2019\/1023 y su principal objeto es, precisamente, facilitar al empresario o profesional herramientas para evitar la insolvencia.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0\u00c1mbito subjetivo<\/strong><\/span><\/h6>\n

\u00a0Digo empresario o profesional, sea persona f\u00edsica o jur\u00eddica, porque quienes no lo sean, los deudores civiles, han quedado fuera del libro segundo, (art. 583) de hecho desaparece el acuerdo extrajudicial de pagos como instituci\u00f3n preconcursal.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Presupuesto objetivo<\/strong><\/span><\/h6>\n

Partiendo de la base de una situaci\u00f3n de insolvencia m\u00e1s o menos intensa (probable, inminente o actual definidas en el art. 584) se articula un procedimiento que se inicia comunicando al juzgado de lo mercantil (art. 585) que se ha iniciado o se va a iniciar inmediatamente un proceso de negociaci\u00f3n con los acreedores que permita llegar a un plan de reestructuraci\u00f3n.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Efecto respecto de ejecuciones.<\/strong><\/span><\/h6>\n

El juzgado resuelve sobre la comunicaci\u00f3n (art. 588), ordena publicarla en el Registro P\u00fablico Concursal (art. 591) y suspende e impide que se inicien ejecuciones contra bienes necesarios, (art. 590.2 y 600) durante un periodo de tres meses, susceptibles de pr\u00f3rroga (art. 607), incluso aunque se trate de garant\u00edas reales (art. 603). Cabe que la suspensi\u00f3n se extienda a otros bienes por decisi\u00f3n judicial (art. 602). Los acreedores p\u00fablicos pueden tambi\u00e9n ver suspendidas sus ejecuciones sobre bienes necesarios, aunque con un r\u00e9gimen muy estricto (art. 606).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Plan de reestructuraci\u00f3n<\/strong><\/span><\/h6>\n

El procedimiento tiene por objeto la aprobaci\u00f3n de un plan de reestructuraci\u00f3n (art. 614) que puede tener por objeto la modificaci\u00f3n de la composici\u00f3n, de las condiciones o de la estructura del activo y del pasivo del deudor, o de sus fondos propios, incluidas las transmisiones de activos, unidades productivas o de la totalidad de la empresa en funcionamiento, as\u00ed como cualquier cambio operativo necesario, o una combinaci\u00f3n de estos elementos (art. 614) lo que implica, respecto de los acreedores, la posibilidad de que sus cr\u00e9ditos sean modificados en sus t\u00e9rminos o condiciones, en particular su fecha de vencimiento, la modificaci\u00f3n del principal o los intereses, la conversi\u00f3n en cr\u00e9dito participativo o subordinado, acciones o participaciones sociales, o en cualquier otro instrumento de caracter\u00edsticas o rango distintos de aquellos que tuviese el cr\u00e9dito originario, la modificaci\u00f3n o extinci\u00f3n de las garant\u00edas, personales o reales, que garanticen el cr\u00e9dito, el cambio en la persona del deudor o la modificaci\u00f3n de la ley aplicable al cr\u00e9dito seg\u00fan el art 616.1.<\/p>\n

El plan puede afectar a cualquier cr\u00e9dito salvo alimentos, responsabilidad extracontractual y laborales ordinarios (art. 616.2). Respecto del cr\u00e9dito de derecho p\u00fablico \u00fanicamente puede suponer un aplazamiento m\u00e1ximo de a\u00f1o y medio (art. 616 bis).<\/p>\n

\u00a0La ley regula la votaci\u00f3n del plan a cuyo efecto se clasifican los acreedores en clases (art. 622) conforme al orden de pago en caso de concurso, constituyendo clase separada los cr\u00e9ditos con garant\u00eda real (art. 624) y tambi\u00e9n los p\u00fablicos, pese a verse afectados muy limitadamente como dije antes (art. 624 bis). Y la aprobaci\u00f3n requiere voto favorable de m\u00e1s de los dos tercios del importe del pasivo correspondiente a esa clase salvo que se trate de cr\u00e9ditos con garant\u00eda real, que requiere la aprobaci\u00f3n de tres cuartas partes (art. 629).<\/p>\n

Por otro lado si el plan requiere la aprobaci\u00f3n de los socios de la concursada se establecen reglas especiales de formaci\u00f3n de la voluntad para el caso de sociedades de capital (art. 631).<\/p>\n

Y, una vez aprobado, se formaliza mediante instrumento p\u00fablico (art. 634) si bien este no es necesario para la inscripci\u00f3n registral dada la reforma de los art\u00edculos 3 y 82 de la Ley Hipotecaria que incluye la ley de reforma y a la que me refiero al final.<\/p>\n

Lo que me parece de mayor inter\u00e9s es que, mediante la homologaci\u00f3n judicial, el plan vincula a los acreedores que no votaron a favor (art. 635), incluso aunque la clase entera que les corresponda no lo haya aprobado, siempre que lo haya sido por una mayor\u00eda simple de clases, si al menos una de ellas es una clase de cr\u00e9ditos que en el concurso habr\u00edan sido calificados como cr\u00e9ditos con privilegio especial o general (art. 639), lo que quiere decir que puede extender sus afectos, por ejemplo, respecto de los cr\u00e9ditos con garant\u00eda real pese a votar en contra los de esa clase, con el voto a favor de los titulares del cr\u00e9dito p\u00fablico. Esto no obstante se reconoce el derecho de los acreedores con garant\u00eda real que votaron en contra el derecho de ejecutar separadamente la garant\u00eda con ciertas condiciones (art. 651).<\/p>\n

El deudor persona f\u00edsica debe aprobar el plan siempre, si es persona jur\u00eddica solo es imprescindible el consentimiento de los socios que respondan personalmente de las deudas sociales, lo que excluye a las sociedades an\u00f3nimas y limitadas (art. 640).<\/p>\n

Homologado el plan mediante auto que se publica en el Registro P\u00fablico Concursal (art. 648) y determina el alzamiento de las suspensiones de ejecuci\u00f3n o su sobreseimiento (art. 647.3) acceder\u00e1 a los registros p\u00fablicos conforme a la legislaci\u00f3n que le sea aplicable (art. 650.1), por lo que proceder\u00e1 la anotaci\u00f3n en tanto no sea firme y la inscripci\u00f3n cuando lo sea (en esto se rectific\u00f3 la intenci\u00f3n inicial de que se practicaran asientos de inscripci\u00f3n o cancelaci\u00f3n con el grave problema a\u00f1adido de resultar estimada la impugnaci\u00f3n del plan).<\/p>\n

\u00a0Las impugnaciones del plan se tramitan conjuntamente como incidente concursal (art. 653) distingui\u00e9ndose seg\u00fan que se trate de un plan aprobado por todas las clases de acreedores (art. 654) o que no lo hayan sido (art. 655) y la sentencia estimatoria de la Audiencia Provincial, contra la que no cabe recurso (art. 659.3) beneficia solo al impugnante salvo que se declare la ineficacia del plan (art. 661.1 y 2).<\/p>\n

Para evitar los retrasos derivados de una eventual impugnaci\u00f3n del plan y garantizar su efectividad se faculta al deudor para requerir a las partes afectadas para que manifiesten su oposici\u00f3n al proyecto de plan, resolvi\u00e9ndose la cuesti\u00f3n mediante sentencia irrecurrible (art. 663).<\/p>\n

Es importante tambi\u00e9n que el art. 671 establece (con excepci\u00f3n de cr\u00e9ditos de derecho p\u00fablico), que, una vez homologado, no se podr\u00e1 pedir la resoluci\u00f3n del plan de reestructuraci\u00f3n por incumplimiento, ni la desaparici\u00f3n de los efectos extintivos o novatorios de los cr\u00e9ditos afectados, salvo que el propio plan previese otra cosa.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Protecci\u00f3n de la financiaci\u00f3n interina y de la nueva financiaci\u00f3n<\/strong><\/span><\/h6>\n

La ley de reforma incluye en el libro segundo tambi\u00e9n una serie de disposiciones dirigidas a proteger, con control judicial, la financiaci\u00f3n interina<\/strong> destinada a asegurar la continuidad total o parcial de la actividad empresarial o profesional del deudor durante las negociaciones con los acreedores hasta la homologaci\u00f3n de ese plan, bien para preservar o mejorar el valor que tuvieran a la fecha de inicio de esas negociaciones el conjunto de la empresa o una o varias unidades productivas (art. 665) y, tambi\u00e9n, la nueva financiaci\u00f3n<\/strong> requerida para la ejecuci\u00f3n del plan, protegiendo al acreedor de las acciones de reintegraci\u00f3n si, a pesar de todo, se declara el concurso posterior (art. 666).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Experto en reestructuraci\u00f3n<\/strong><\/span><\/h6>\n

Tambi\u00e9n es novedad la aparici\u00f3n de la figura del experto en la reestructuraci\u00f3n de nombramiento voluntario salvo ciertos casos en que se convierte en obligatorio entre los que destaco el de que se solicite la homologaci\u00f3n judicial de un plan de reestructuraci\u00f3n cuyos efectos se extiendan a una clase de acreedores o a los socios que no hubieran votado a favor (art. 672). El nombramiento, que debe recaer en persona natural o jur\u00eddica, espa\u00f1ola o extranjera, que tenga los conocimientos especializados, jur\u00eddicos, financieros y empresariales, as\u00ed como experiencia en materia de reestructuraciones o que acredite cumplir los requisitos para ser administrador concursal (art. 674) se propone por el deudor o los acreedores, se acuerda por auto (art. 673) y sus funciones son asistir al deudor y a los acreedores en las negociaciones y en la elaboraci\u00f3n del plan de reestructuraci\u00f3n as\u00ed como elaborar y presentar al juez los informes exigidos por la ley y aquellos otros que el juez considere necesarios o convenientes (art. 679).<\/p>\n

El libro segundo termina regulando en el un r\u00e9gimen especial para empresas o profesionales que no cumplan los requisitos del libro tercero, es decir que no sean microempresas, pero que tampoco tengan m\u00e1s de cuarenta y nueve trabajadores ni su volumen de negocios anual o balance general anual supere los diez millones de euros (art. 682) . Destaco la previsi\u00f3n del art. 684.1 conforme a la que el plan de reestructuraci\u00f3n se podr\u00e1 presentar en el modelo oficial, que estar\u00e1 disponible por medios electr\u00f3nicos en la sede judicial electr\u00f3nica, en las notar\u00edas u oficinas del registro mercantil.<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

Libro primero<\/strong><\/span><\/h6>\n

Respecto de las novedades que la ley de reforma concursal introduce en el libro primero, que contiene la regulaci\u00f3n del concurso de acreedores, creo que merece la pena destacar, en esta primera aproximaci\u00f3n, las siguientes:<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Deudores civiles<\/strong><\/span><\/h6>\n

El procedimiento concursal regulado en este libro pasa a ser el \u00fanico aplicable al deudor civil, sea persona f\u00edsica o jur\u00eddica que no desarrolle actividad empresarial o profesional al quedar expresamente excluido tanto de los planes de reestructuraci\u00f3n del libro segundo como de los procedimientos especiales del libro tercero.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Competencia exclusiva<\/strong><\/span><\/h6>\n

La competencia para tramitar el concurso, pese a no haberse aprobado todav\u00eda definitivamente la ley de reforma que la atribuye a los juzgados de lo mercantil en el art. 44, corresponder\u00e1 a \u00e9stos en el momento de entrada en vigor de la Ley Org\u00e1nica 7\/2022, seg\u00fan expuse al principio.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Concurso sin masa<\/strong><\/span><\/h6>\n

Se introduce la figura del concurso sin masa que permite, siempre que no concurran las circunstancias previstas en la propia ley que el concursado persona natural solicite la exoneraci\u00f3n de pasivo insatisfecho (art. 37 bis a quinquies).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Jurisdicci\u00f3n concursal<\/strong><\/span><\/h6>\n

Se da nueva redacci\u00f3n del fundamental art\u00edculo 52 del Texto Refundido relativo al car\u00e1cter exclusivo y excluyente de la jurisdicci\u00f3n del juez de lo mercantil que distingue entre los efectos respecto de personas naturales y jur\u00eddicas y que plantea el problema, que dejo aqu\u00ed apuntado de que incorpora en el n\u00famero 1.5\u00aa la extensi\u00f3n respecto de medidas cautelares, sin derogar ni modificar el vigente art. 54 que regula la materia en el texto vigente.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Administradores concursales<\/strong><\/span><\/h6>\n

Tambi\u00e9n se vuelve a regular el estatuto del administrador concursal, sin que, como sucede en la actualidad, coincida la entrada en vigor de la reforma con la de la propia ley, al precisarse desarrollo reglamentario.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Disposici\u00f3n de activos en fase com\u00fan<\/strong><\/span><\/h6>\n

En materia de disposici\u00f3n de activos concursales se impone al administrador concursal que enajene o grave bienes del activo en fase com\u00fan que declare el motivo de enajenaci\u00f3n o gravamen sin que la calificaci\u00f3n registral se extienda a la realidad de dicho motivo (art. 206.3).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Enajenaci\u00f3n de bienes afectos y de empresa o unidad productiva<\/strong><\/span><\/h6>\n

Se establece, como regla general para la enajenaci\u00f3n de bienes afectos cr\u00e9ditos con privilegio especial, el de la subasta electr\u00f3nica (art. 209). Y lo mismo cuando se trate del conjunto de la empresa o de unidades productivas previ\u00e9ndose como alternativa en este caso el de venta por persona o entidad especializada, si queda desierta la subasta (art. 216).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Sucesi\u00f3n de empresa<\/strong><\/span><\/h6>\n

Se reitera la competencia exclusiva del juez del concurso para declarar la existencia de sucesi\u00f3n de empresa y delimitaci\u00f3n del per\u00edmetro de la sucesi\u00f3n, aspecto recogido en el Texto Refundido que hab\u00eda suscitado cr\u00edtica por extralimitaci\u00f3n de la delegaci\u00f3n legislativa (art. 221).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Pre-pack concursal<\/strong><\/span><\/h6>\n

Como una de las novedades m\u00e1s publicitadas de la reforma aparece regulado en el art. 224 bis el llamado pre-pack concursal, es decir la solicitud de concurso con presentaci\u00f3n de oferta de adquisici\u00f3n de una o varias unidades productivas que vincula al acreedor o tercero oferente.<\/p>\n

En el mismo sentido se prev\u00e9 la posibilidad de solicitar del juzgado competente para tramitar el concurso, antes de que se declare, el nombramiento de un experto que recabe ofertas de adquisici\u00f3n de una unidad productiva que, caso de no poder impedir que se declare el concurso, se convierte en administrador concursal salvo que el juez revoque su nombramiento (art. 224 ter a septies).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Clasificaci\u00f3n de cr\u00e9ditos<\/strong><\/span><\/h6>\n

Respecto de las reglas de clasificaci\u00f3n de los cr\u00e9ditos, se mantienen con algunas variaciones la definici\u00f3n de los cr\u00e9ditos contra la masa, a\u00f1adiendo los cr\u00e9ditos anteriores a la declaraci\u00f3n de concurso por responsabilidad civil extracontractual por muerte o da\u00f1os personales, as\u00ed como los cr\u00e9ditos anteriores o posteriores a la declaraci\u00f3n del concurso por indemnizaciones derivadas de accidente de trabajo y enfermedad profesional, cualquiera que sea la fecha de la resoluci\u00f3n que los declare. Tambi\u00e9n se atribuye dicha consideraci\u00f3n a los cr\u00e9ditos por intereses y frutos en caso de retraso de la obligaci\u00f3n de entrega de los bienes y derechos de propiedad ajena y al cincuenta por ciento del importe de los cr\u00e9ditos derivados de la financiaci\u00f3n interina o de la nueva financiaci\u00f3n concedidos en el marco de un plan de reestructuraci\u00f3n homologado que cumplan algunas condiciones (art. 242).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Cuantificaci\u00f3n de cr\u00e9ditos en el preconcurso<\/strong><\/span><\/h6>\n

En sede de reglas sobre cuantificaci\u00f3n de los cr\u00e9ditos con privilegio especial se equiparan los afectados por planes de reestructuraci\u00f3n con los que lo son por el convenio (art. 272.1).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Fase de convenio.<\/strong><\/span><\/h6>\n

En fase de convenio se establecen nuevas limitaciones respecto de su alcance respecto de los cr\u00e9ditos de derecho p\u00fablico, laborales y determinadas cuotas de seguridad social (art. 318)y se suprime el n\u00famero 2 del art. 327 por lo que ya no ser\u00e1 necesario el consentimiento individual de los trabajadores para la conversi\u00f3n de sus cr\u00e9ditos.<\/p>\n

Tambi\u00e9n se reformulan los motivos de oposici\u00f3n al convenio aprobado para incluir la de quien podr\u00eda obtener en la liquidaci\u00f3n de la masa activa una cuota de satisfacci\u00f3n en cualquiera de los cr\u00e9ditos de que fuera titular superior a la que obtendr\u00eda con el cumplimiento (art. 383.6\u00ba).<\/p>\n

Y se incluyen reglas especiales respecto de la conversi\u00f3n de cr\u00e9ditos concursales en acciones o participaciones de la sociedad deudora as\u00ed como para facilitar su transmisibilidad, declarando su inmunidad temporal respecto de las cl\u00e1usulas estatutarias restrictivas, se excluye el derecho de oposici\u00f3n de los acreedores concursales cuando el convenio incluya la fusi\u00f3n, la escisi\u00f3n o la cesi\u00f3n global de activo y pasivo y, al mismo tiempo, se declara causa de conclusi\u00f3n del concurso cuando se inscriba en el Registro Mercantil la operaci\u00f3n acordada, lo que implica la opci\u00f3n del legislador por una de las posibilidades doctrinalmente defendidas en este caso (art. 399 bis y ter).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Fase de liquidaci\u00f3n.<\/strong><\/span><\/h6>\n

En fase de liquidaci\u00f3n se admite expresamente el recurso de apelaci\u00f3n contra el auto o sentencia de apertura (art. 409.3).<\/p>\n

Se clasifican como concursales los cr\u00e9ditos contra\u00eddos en fase de cumplimiento de convenio (art. 414 bis).<\/p>\n

Se suprime, y esto constituye una novedad de especial importancia, el plan de liquidaci\u00f3n como criterio rector de las operaciones de liquidaci\u00f3n. En su lugar se faculta al juez para acordar las reglas especiales que considere oportunas sin que quepa contra ellas m\u00e1s que recurso de reposici\u00f3n, si bien quedan sin efecto a solicitud de acreedores cuyos cr\u00e9ditos representen m\u00e1s del cincuenta por ciento del pasivo ordinario o m\u00e1s del cincuenta por ciento del total del pasivo (art. 415).<\/p>\n

En defecto de reglas especiales el administrador concursal procede a liquidar la masa activa como tenga por conveniente, respetando siempre los derechos de los acreedores con privilegio especial (art. 421) y la necesidad de subasta electr\u00f3nica para la realizaci\u00f3n de bienes o derechos cuyo valor exceda del cinco por ciento del inventario (art. 423.1).<\/p>\n

Se faculta adem\u00e1s al juez para adjudica incluso forzosamente al acreedor privilegiado el bien sobre el que se constituy\u00f3 la garant\u00eda en caso de falta de postores en la subasta (art. 423.bis 2).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Calificaci\u00f3n del concurso.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Respecto de la calificaci\u00f3n del concurso como culpable se incluye el incumplimiento del convenio cuando el deudor obligado legalmente a la llevanza de contabilidad, no hubiera formulado en tiempo y forma las cuentas anuales en alguno de los tres \u00faltimos ejercicios anteriores a aquel en que hubiera incumplido el convenio; no hubiera sometido esas cuentas a auditor\u00eda, debiendo hacerlo, o, una vez aprobadas, no las hubiera depositado en el Registro mercantil o en el registro correspondiente (art. 445 bis).<\/p>\n

Se excluye la necesidad de dictamen del Ministerio Fiscal (art. 449) sin perjuicio de poner en su conocimiento si en cualquiera de los informes de calificaci\u00f3n se pusiera de manifiesto la posible existencia de un hecho constitutivo de delito no perseguible \u00fanicamente a instancia de persona agraviada (art. 450 bis).<\/p>\n

Y se admite expresamente la transacci\u00f3n sobre el contenido econ\u00f3mico de la calificaci\u00f3n (art. 451 bis).<\/p>\n

Se regula la publicidad registral de la inhabilitaci\u00f3n de las personas naturales afectadas por la calificaci\u00f3n que se har\u00e1 constar no solo en la hoja de la sociedad concursada sino tambi\u00e9n en las dem\u00e1s en que aparezca, as\u00ed como en el \u00edndice \u00fanico informatizado previsto en el art. 242 bis de la Ley Hipotecaria (art. 455).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Conclusi\u00f3n del concurso.<\/strong><\/span><\/h6>\n

En relaci\u00f3n con la conclusi\u00f3n del concurso se a\u00f1ade como causa la ejecuci\u00f3n de una modificaci\u00f3n estructural aprobada de la sociedad concursada (art. 465.8\u00ba) y se escinde el r\u00e9gimen de cierre de la hoja registral de la sociedad concursada de forma que, firme la resoluci\u00f3n de cierre se practica una inscripci\u00f3n de cierre provisional que se convierte en definitivo transcurrido un a\u00f1o sin que se haya ordenado la reapertura (art. 485).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Beneficio de exoneraci\u00f3n del pasivo insatisfecho.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Una de las novedades m\u00e1s importantes para los ciudadanos, sean o no empresarios, que contiene la ley de reforma concursal es la regulaci\u00f3n de la segunda oportunidad, regulada como beneficio de exoneraci\u00f3n del pasivo insatisfecho en el cap\u00edtulo II del t\u00edtulo XI del libro primero que se redacta \u00edntegro ex novo.<\/p>\n

Desaparece toda referencia al acuerdo extrajudicial de pagos, que sabemos ya no formar\u00e1 parte de las instituciones preconcursales y se distingue entre la exoneraci\u00f3n con plan de pagos (art. 486.1\u00ba) que tendr\u00e1 una duraci\u00f3n de tres a\u00f1os, con posibilidad de extenderse a cinco en ciertos casos (art. 497) y la que se traduce en la liquidaci\u00f3n de la masa activa (art. 486.2\u00ba), siendo preciso en todo caso que se trate de deudor de buena fe.<\/p>\n

Se incluye como pasivo exonerable el correspondiente a deudas con la AEAT y Seguridad Social hasta un m\u00e1ximo de diez mil euros por deudor(art. 489.1.5\u00ba), siendo este uno de los contenidos que m\u00e1s discusi\u00f3n ha suscitado en la tramitaci\u00f3n de la ley al entenderse que la exclusi\u00f3n absoluta de este tipo de cr\u00e9ditos o su limitaci\u00f3n a mil euros como preve\u00eda el proyecto supondr\u00eda el fracaso de la figura. Finalmente se ha establecido un umbral superior, aplicable solo la primera vez que se solicite el beneficio.<\/p>\n

En la regulaci\u00f3n de la exoneraci\u00f3n con plan de pagos destaco que constituye causa de impugnaci\u00f3n que el mismo no destine a la satisfacci\u00f3n de la deuda exonerable la totalidad de las rentas y recursos previsibles del deudor que excedan del m\u00ednimo legalmente inembargable, de lo preciso para el cumplimiento de las nuevas obligaciones del deudor durante el plazo del plan de pagos, siempre que se entiendan razonables a la vista de las circunstancias, y de lo requerido para el cumplimiento de los vencimientos de la deuda no exonerable durante el plazo del plan de pagos (art. 498 bis.)<\/p>\n

Tambi\u00e9n que la resoluci\u00f3n judicial que la resoluci\u00f3n judicial que conceda la exoneraci\u00f3n provisional determina el cese de todos los efectos de la declaraci\u00f3n de concurso, manteni\u00e9ndose los contenidos en el plan de pagos (art. 498.ter)<\/p>\n

La exoneraci\u00f3n provisional se convierte en definitiva mediante auto del juez (art. 500). Como alternativa, puede el deudor solicitar el cambio de modalidad para pasar a la que concluye con la liquidaci\u00f3n seg\u00fan el art. 500 bis.<\/p>\n

La exoneraci\u00f3n con liquidaci\u00f3n se prev\u00e9 para los concursos sin masa, a que ya hemos hecho referencia y para los de insuficiencia, debiendo solicitarse dentro del plazo que se concede a las partes para oponerse a la conclusi\u00f3n del concurso de forma que no puede decretarse dicha conclusi\u00f3n si no es firme la resoluci\u00f3n que conceda o deniegue la exoneraci\u00f3n (art. 501).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Procedimiento concursal.<\/span> <\/strong><\/h6>\n

Respecto de la tramitaci\u00f3n del procedimiento concursal la reforma suprime el cap\u00edtulo dedicado al procedimiento abreviado. Quiere decir que una vez en vigor la ley y hasta que entre en vigor el Libro tercero que regula los procedimientos especiales de microempresas todos los concursos se regir\u00e1n por las reglas ordinarias salvo lo previsto en la Disposici\u00f3n transitoria segunda.2 de la ley.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Publicidad registral del concurso.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Se reforma tambi\u00e9n el r\u00e9gimen de publicidad registral del concurso con preferencia absoluta para las comunicaciones por medios electr\u00f3nicos y la obligaci\u00f3n del procurador de presentar los mandamientos el mismo d\u00eda que lo reciba o el siguiente h\u00e1bil aunque carezca de provisi\u00f3n (art. 556). Tambi\u00e9n se prev\u00e9 la gratuidad de la conversi\u00f3n en inscripci\u00f3n de las anotaciones preventivas practicadas por falta de firmeza de las resoluciones judiciales (art. 557.2).<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Registro p\u00fablico concursal.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Se reforma el Registro p\u00fablico concursal, llamado a ser un elemento central en la publicidad concursal (art. 560.1), estableci\u00e9ndose en el art. 564.2 determinadas restricciones respecto al acceso del p\u00fablico a las secciones segunda (que incluye los concursos culpables) y tercera (relativa a la concesi\u00f3n del beneficio de pasivo insatisfecho. No obstante, debe tenerse en cuenta que en tanto no se dicte el Reglamento del Registro, previsto en la Disposici\u00f3n final decimocuarta para antes de seis meses desde la entrada en vigor de la ley no sabremos las caracter\u00edsticas que ser\u00e1n propias del mismo, dado que en el reglamento debe constar su estructura, contenido y sistema de publicidad, as\u00ed como los procedimientos de inserci\u00f3n y de acceso a este registro y la interconexi\u00f3n con la plataforma europea.<\/p>\n<\/a>

\u00a0 \u00a0Especialidad de concurso de concesionarias de dominio p\u00fablico portuario.<\/strong><\/span><\/h6>\n

Por \u00faltimo, en lo relativo a este libro primero, advertir que se modifica el art\u00edculo 579 del Texto Refundido de forma que acordada la disoluci\u00f3n o extinci\u00f3n de personas jur\u00eddicas titulares de concesiones sobre el dominio p\u00fablico portuario ser\u00e1 causa de extinci\u00f3n autom\u00e1tica de la concesi\u00f3n que no podr\u00e1 enajenarse en el concurso.<\/p>\n

 <\/p>\n<\/a>

Disposiciones adicionales, derogatoria, transitorias y finales<\/span><\/h6>\n

Disposiciones adicionales.<\/strong><\/h3>\n

Respecto de las disposiciones adicionales, transitorias y finales hay que advertir, respecto de las adicionales, que se prev\u00e9 la necesidad de que el Ministerio de Justicia ponga en marcha una plataforma electr\u00f3nica de liquidaci\u00f3n antes de que entre en vigor el libro tercero, plataforma que est\u00e1 llamada a ocupar un lugar central en los concursos de microempresas y que no deja de suscitar importantes interrogantes (adicional 2\u00aa) as\u00ed como que en el plazo de seis meses el Colegio de Registradores debe habilitar para los administradores de las sociedades un informe sobre posici\u00f3n de riesgo (adicional 7\u00aa).<\/p>\n

Disposici\u00f3n derogatoria.<\/strong><\/h3>\n

Destaco la derogaci\u00f3n de los art\u00edculos 6 a 12 del C\u00f3digo de Comercio sobre bienes afectos a las responsabilidades del ejercicio del comercio por persona casada (Disposici\u00f3n derogatoria).<\/p>\n

Disposiciones transitorias.<\/strong><\/h3>\n

Respecto de las transitorias, la regla general de que se aplique al concurso la legislaci\u00f3n vigente cuando se inicia tiene importantes quiebras dado que seg\u00fan la transitoria primera tanto las propuestas de convenio como las liquidaciones que se abran despu\u00e9s de la entrada en vigor de la ley se rigen por la reforma, por tanto, no proceder\u00e1 la aprobaci\u00f3n de planes de liquidaci\u00f3n en este caso. Tambi\u00e9n se prev\u00e9, y ha sido muy discutido hasta el punto de que hay una enmienda transaccional al respecto que se rija por la nueva legislaci\u00f3n toda solicitud de exoneraci\u00f3n de pasivo que se presente despu\u00e9s de la entrada en vigor.<\/p>\n

Disposiciones finales.<\/strong><\/h3>\n

Y, respecto de las Disposiciones finales, adem\u00e1s de la reforma del C\u00f3digo Civil en materias no en todo caso relacionadas con el concurso (1\u00aa) se retocan en la 2\u00aa los art\u00edculos 3 y 82 de la Ley Hipotecaria para habilitar, como t\u00edtulo inscribible, el testimonio del auto de homologaci\u00f3n de un plan de reestructuraci\u00f3n. Aqu\u00ed debe advertirse que la redacci\u00f3n que lleg\u00f3 al pleno del Congreso a\u00f1ad\u00eda al final que proceder\u00eda la inscripci\u00f3n o cancelaci\u00f3n aunque el auto no fuera firme. Este extremo fue objetado por el informe del CGPJ y tambi\u00e9n en las observaciones presentadas en fase de informaci\u00f3n p\u00fablica por el Colegio de Registradores al afectar a un elemento clave de la seguridad jur\u00eddica que obliga a anotar preventivamente las resoluciones que no son firmes para evitar la creaci\u00f3n de situaciones registralmente irreversibles. Finalmente se ha aceptado el mantenimiento, tambi\u00e9n en sede preconcursal, de la regla general.<\/p>\n

Tambi\u00e9n se reforma la Ley de Sociedades de Capital respecto de la obligaci\u00f3n de promover la disoluci\u00f3n y las excepciones derivadas de la situaci\u00f3n concursal o preconcursal (7\u00aa).<\/p>\n

31 de julio de 2022<\/p>\n

\u00c1lvaro Jos\u00e9 Mart\u00edn Mart\u00edn<\/p>\n

Registrador Mercantil de Murcia<\/p>\n

Nota de 26 de agosto de 2022:<\/strong><\/h2>\n

Definitivamente el pleno extraordinario celebrado el 25 de agosto de 2022 ha aprobado la ley de reforma concursal<\/strong> sin admitir ninguna de las enmiendas que se introdujeron por el Senado en su apresurada votaci\u00f3n de julio pasado.<\/p>\n

Quiere esto decir que se confirman todos los apartados de mi comentario.<\/p>\n

No obstante he de rectificar un error que se desliz\u00f3 en relaci\u00f3n con el libro tercero: si bien es cierto que el procedimiento especial para microempresas<\/strong> no va a exigir cuando entre en vigor \u2013no antes de 2023- el nombramiento de administrador concursal, por el contrario el texto aprobado por el Congreso en junio \u00a0se rectific\u00f3, a mi juicio acertadamente, la redacci\u00f3n del art. 687.6 del proyecto de ley, que dec\u00eda: \u201c6. Salvo que se se\u00f1ale expresamente, la participaci\u00f3n del deudor y de los acreedores en el procedimiento especial no requerir\u00e1 asistencia letrada ni representaci\u00f3n procesal mediante procurador\u201d <\/em>por la siguiente: \u201c6.\u2003La participaci\u00f3n del deudor en el procedimiento especial requerir\u00e1 asistencia letrada y representaci\u00f3n procesal mediante procurador\u201d.<\/strong><\/p>\n

\u00a0<\/p>\n<\/a>

ENLACES<\/span><\/strong>:<\/span><\/span><\/h6>\n