Enrique Rojas Mart\u00ednez de M\u00e1rmol,<\/h2>\nNotario de Las Palmas de Gran Canaria<\/h2>\n
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El Art\u00edculo 212 bis<\/a> de la Ley de Sociedades de Capital (LSC), establece en su apartado 1, respecto del administrador persona jur\u00eddica, que: \u201cEn caso de ser nombrado administrador una persona jur\u00eddica, ser\u00e1 necesario que \u00e9sta designe a una sola persona natural para el ejercicio permanente de las funciones propias del cargo.\u201d<\/p>\n La cuesti\u00f3n de a qu\u00e9 \u00f3rgano corresponde designar a la persona f\u00edsica ha sido abordada por la resoluci\u00f3n de 10 de julio de 2013<\/a>, de la Direcci\u00f3n General de los Registros y del Notariado (DGRN) que ratifica lo manifestado tanto en la resoluci\u00f3n de la DGRN de 11 de marzo de 1991 como la de 3 junio de 1999, que afirmaban que la designaci\u00f3n de la persona f\u00edsica compete al \u00f3rgano de administraci\u00f3n<\/strong> de la persona jur\u00eddica nombrada administradora, ya que se trata de un acto de gesti\u00f3n que, adem\u00e1s, supone el ejercicio del poder de representaci\u00f3n de la sociedad frente a un tercero. Queda, obviamente, siempre a salvo la posibilidad de que los estatutos de la sociedad nombrada administrador reserven la facultad de designaci\u00f3n a la junta general, sin perjuicio de que esa limitaci\u00f3n ser\u00e1 ineficaz frente a terceros en aplicaci\u00f3n de lo que establece en art\u00edculo 234.1.2 de la Ley de Sociedades de Capital.<\/p>\n La citada resoluci\u00f3n de 10 de julio de 2013 tambi\u00e9n recoge el tema de la convalidaci\u00f3n de la designaci\u00f3n de la persona f\u00edsica realizada por la junta general<\/strong>, cuando dicha designaci\u00f3n es elevada a p\u00fablico por el administrador \u00fanico, ya que el acuerdo social eventualmente nulo por haber sido adoptado por \u00f3rgano incompetente, debe reputarse subsanado ex art\u00edculo 207.2 <\/a>de la Ley de Sociedades de Capital cuando el administrador \u00fanico presta su consentimiento a la designaci\u00f3n, al elevar a p\u00fablico el acuerdo realizado por la junta general. Esto ser\u00eda aplicable tambi\u00e9n al supuesto en que el acuerdo de la junta general lo eleve a p\u00fablico cualquier administrador solidario o todos los mancomunados, pero no cuando lo eleve el secretario del consejo de administraci\u00f3n, ya que al ser un \u00f3rgano colegiado, la designaci\u00f3n de la persona f\u00edsica deber\u00e1 de adoptarse por acuerdo mayoritario del consejo de administraci\u00f3n.<\/p>\n La cuesti\u00f3n que se me plantea en esta materia es si cabe la designaci\u00f3n por un consejero delegado o por un apoderado<\/strong>. Para ello voy a partir de las afirmaciones que hace la DGRN en la citada resoluci\u00f3n de 10 de julio 2013, que dice que la designaci\u00f3n de la persona f\u00edsica supone el ejercicio del poder de representaci\u00f3n de la sociedad; y en la resoluci\u00f3n de 22 de septiembre de 2010, que entiende que la designaci\u00f3n revestir\u00e1 la naturaleza bien del apoderamiento, bien de la delegaci\u00f3n de facultades. Es decir, est\u00e1 equiparando la designaci\u00f3n de la persona f\u00edsica con una delegaci\u00f3n de facultades y con un poder. Por tanto, si se entiende que la designaci\u00f3n de la persona f\u00edsica es una delegaci\u00f3n o poder a posteriori, entiendo que no hay inconveniente en delegar o apoderar a priori a una persona para que designe a la persona f\u00edsica que ejerza el cargo de administrador, ya que no se trata de una facultad indelegable (no aparece recogida en las facultades indelegables que establece el art\u00edculo 249 bis<\/a> de la LSC). Esta designaci\u00f3n de la persona f\u00edsica por consejero o apoderado con facultades para ello aparece admitida indirectamente en la resoluci\u00f3n de 22 de septiembre de 2010<\/a>, y directamente en la resoluci\u00f3n de 3 de junio de 1999<\/a>, al se\u00f1alar que la designaci\u00f3n podr\u00eda realizarla el \u00f3rgano de administraci\u00f3n \u201cbien directamente, bien vali\u00e9ndose de apoderamientos generales o especiales\u201d.<\/p>\n En conclusi\u00f3n, si el consejero delegado<\/strong> tiene delegadas todas las facultades salvo las indelegables por la ley o estatutos, o tiene al menos delegadas facultades suficientes, podr\u00e1 proceder a nombrar la persona f\u00edsica que represente a la persona jur\u00eddica nombrada administrador en el ejercicio del cargo, ya que es admitido legal (art. 249 de la LSC<\/a>) y jurisprudencialmente que el consejero delegado puede conferir poderes, otorgando todas o parte de sus facultades a un tercero.<\/p>\n En cuanto al apoderado<\/strong>, el problema que se me plantea es si puede designar a un tercero como persona f\u00edsica para desempe\u00f1ar el cargo de administrador, si no tiene conferidas facultades de sustituci\u00f3n, ya que en la comisi\u00f3n mercantil, a diferencia de la civil, la facultad de sustituci\u00f3n no se presume, debe estar expresamente admitida, ya que el Art\u00edculo 261 del C\u00f3digo Comercio dispone que: \u201cEl comisionista desempe\u00f1ar\u00e1 por s\u00ed los encargos que reciba, y no podr\u00e1 delegarlos sin previo consentimiento del comitente, a no estar de antemano autorizado para hacer la delegaci\u00f3n\u201d. A mi juicio, podr\u00e1 designar a un tercero, siempre que tenga facultad expresa para designar a la persona f\u00edsica que represente a la persona jur\u00eddica poderdante nombrada administrador o si tiene facultades para formar parte de los \u00f3rganos de administraci\u00f3n de las sociedades de las que la persona jur\u00eddica poderdante sea socia y tenga adem\u00e1s la facultad de sustituci\u00f3n del poder.<\/p>\n En resumen, el consejero delegado o apoderado con facultades suficientes, puede nombrarse a si mismo<\/strong> como persona f\u00edsica que represente a la persona jur\u00eddica nombrada administrador en el ejercicio del cargo, ya que como se\u00f1ala la resoluci\u00f3n de 2013, no existe inconveniente alguno, no apreci\u00e1ndose problemas de autocontrataci\u00f3n. Y tambi\u00e9n el consejero delegado podr\u00e1 designar a un tercero<\/strong>, mientras que el apoderado no podr\u00e1 designar a un tercero, salvo que estuviera facultado expresamente para ello o para nombrar cargos y sustituir las facultades conferidas.<\/p>\n Finalmente, conviene a\u00f1adir que relacionado con el asunto de la designaci\u00f3n de la persona f\u00edsica, la citada resoluci\u00f3n de 10 de julio de 2013<\/a> se\u00f1ala:<\/p>\n 1.- Que solo se puede nombrar a una sola <\/strong>persona f\u00edsica. No cabe, pues, varias personas f\u00edsicas solidarias o mancomunadas.<\/p>\n 2.- Que si el designado pertenece al \u00f3rgano de administraci\u00f3n de la persona jur\u00eddica administradora, bastar\u00e1 para la designaci\u00f3n con presentar certificaci\u00f3n correspondiente del acuerdo, expedida por el \u00f3rgano de la persona jur\u00eddica administradora que sea competente al efecto (entiendo que se refiere a la designaci\u00f3n de la persona f\u00edsica realizada por un consejo de administraci\u00f3n, ya que si comparece en la designaci\u00f3n el administrador \u00fanico, uno de los solidarios o todos los mancomunados, no ser\u00e1 necesaria certificaci\u00f3n alguna); mientras que en otro caso (que el designado sea un tercero ajeno al \u00f3rgano de administraci\u00f3n), la designaci\u00f3n debe figurar en escritura p\u00fablica (porque, sino, se tratar\u00eda de un poder dado a un tercero en un documento privado como es la certificaci\u00f3n).<\/p>\n Vista del Roque Bentayga entre almendros desde la Cruz de Tejeda (Gran Canaria). Por Pepelopex.<\/p><\/div>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"<\/p>\n <\/p>\n por Enrique Rojas Mart\u00ednez de M\u00e1rmol, Notario de Las Palmas de Gran Canaria. \u00bfLa puede nombrar un apoderado?<\/p>\n \u00bfY el consejero delegado?<\/p>\nRESOLUCI\u00d3N DE 10 DE JULIO DE 2013<\/a><\/h2>\n
RESOLUCI\u00d3N DE 22 DE SEPTIEMBRE DE 2010<\/a><\/h2>\n
ART\u00cdCULOS DOCTRINA<\/a><\/h2>\n
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